"Зеленый коридор" для бизнеса

(Чуряев А.)

("Бизнес-адвокат", 2006, N 20)

Текст документа

"ЗЕЛЕНЫЙ КОРИДОР" ДЛЯ БИЗНЕСА

А. ЧУРЯЕВ

Александр Чуряев, юрист финансово-инвестиционной компании (г. Орел).

26 октября 2006 г. вступает в силу Федеральный закон от 26 июля 2006 г. N 135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее - Закон N 135-ФЗ). В соответствии с его переходными положениями он частично заменяет собой Закон РСФСР от 22 марта 1991 г. N 948-1 "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" (в ред. от 2 февраля 2006 г.; далее - Закон N 948-1), а в оставшейся части эти два правовых акта будут действовать параллельно. Утрачивают силу, в частности, ст. ст. 17 и 19 Закона N 948-1, осуществляющие правовое регулирование отношений по контролю за созданием и реорганизацией юридических лиц.

Основания для контроля

Исходя из сопоставления соответствующих положений Закона N 135-ФЗ и Закона N 948-1 можно утверждать, что оснований для антимонопольного контроля стало значительно меньше. Во-первых, сокращен перечень действий хозяйствующих субъектов, не оказывающих влияния на состояние конкуренции, для осуществления которых требуется предварительное разрешение антимонопольного органа. Во-вторых, увеличено количество критериев (пороговых характеристик хозяйствующих субъектов), на основе которых определяется, подлежит ли действие предварительному разрешительному контролю.

Нововведения обосновываются необходимостью устранить излишние административные барьеры, препятствующие деятельности хозяйствующих субъектов, а также снизить не связанную с защитой конкуренции нагрузку на антимонопольные органы, что позволит им сосредоточиться на реализации их основных функций - контролировать состояние конкуренции на товарных рынках и в предупредительном порядке реагировать на ее возможное ограничение.

Так, не требуется разрешения на создание коммерческих организаций и финансовых организаций (т. е. хозяйствующих субъектов, оказывающих финансовые услуги), за исключением случая создания коммерческой организации, когда оплата ее уставного капитала осуществляется акциями (долями) хозяйственного общества (согласно ч. 1 ст. 27 Закона N 135-ФЗ). Причем для осуществления контроля нужно наличие хотя бы одного из следующих условий:

- суммарная стоимость активов по последнему балансу учредителей создаваемой организации (их групп лиц) и лиц (их групп лиц), акции (доли) и (или) имущество которых вносятся в качестве вклада в уставный капитал, должна превышать 3 млрд. руб.;

- суммарная выручка таких лиц от реализации товаров за последний календарный год должна превышать 6 млрд. руб.;

- организация, акции (доли) и (или) имущество которой вносятся в качестве вклада в уставный капитал, должна быть включена в реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара более чем 35%;

- уставный капитал коммерческой организации должен оплачиваться акциями (долями) и (или) имуществом финансовых организаций, и стоимость активов такой финансовой организации по последнему балансу - превышать величину, установленную Правительством РФ.

Из всех форм реорганизации для антимонопольных органов по понятным причинам интересны только две - слияние и присоединение. Причем разрешение антимонопольного органа на такие действия требуется только в случаях:

- слияния коммерческих организаций (за исключением финансовых организаций), если суммарная стоимость их активов (активов их групп лиц) по бухгалтерским балансам по состоянию на последнюю отчетную дату превышает 3 млрд. руб. или суммарная выручка таких организаций (их групп лиц) от реализации товаров за календарный год, предшествующий году слияния, превышает 6 млрд. руб. либо если одна из таких организаций включена в реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара более чем 35%;

- присоединения коммерческой организации (за исключением финансовой организации) к иной коммерческой организации (за исключением финансовой организации), если суммарная стоимость их активов (активов их групп лиц) по последним балансам превышает 3 млрд. руб. или суммарная выручка таких организаций (их групп лиц) от реализации товаров за календарный год, предшествующий году присоединения, превышает 6 млрд. руб. либо если одна из таких организации включена в реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара более чем 35%;

- слияния финансовых организаций или присоединения финансовой организации к другой финансовой организации, если суммарная стоимость их активов по последним балансам превышает величину, установленную Правительством РФ.

Формы контроля

Изменения коснулись и форм антимонопольного контроля за коммерческими организациями. Как и прежде, их две: предварительная (до государственной регистрации юридического лица) и последующая (после государственной регистрации). В отличие от ранее действовавших положений, когда до государственной регистрации в антимонопольный орган необходимо было подать ходатайство лишь о слиянии и присоединении коммерческих организаций, суммарная балансовая стоимость активов которых по последнему балансу превышает 30 млн. МРОТ (п. 1 ст. 17 Закона N 948-1), согласно Закону N 135-ФЗ предварительный контроль осуществляется, как правило, во всех случаях.

Исключения из этого правила касаются следующих ситуаций:

- когда создание, слияние или присоединение коммерческих организаций осуществляются лицами, входящими в одну группу, т. е. лицами, действующими на определенном товарном рынке в едином экономическом интересе (ст. 9 Закона N 135-ФЗ);

- когда перечень лиц, входящих в одну группу, был представлен в федеральный антимонопольный орган не позднее чем за 1 месяц до создания, слияния или присоединения коммерческой организации;

- когда перечень лиц, входящих в группу, на момент осуществления создания, слияния или присоединения не изменился по сравнению с имеющимся в федеральном антимонопольном органе перечнем таких лиц;

- когда такое условие предусмотрено актами Президента РФ или Правительства РФ.

Нужно признать, что система преимущественно предварительного контроля является более правильной и полностью отвечает требованиям конкуренции. Основной недостаток последующего контроля в том, что он осуществляется лишь тогда, когда организация фактически уже приступила к своей деятельности и вполне вероятно, что она до проверки сможет совершать противоправные действия.

В соответствии со ст. 32 Закона N 135-ФЗ для получения предварительного согласия уполномоченные лица представляют в антимонопольный орган ходатайство и предусмотренный ч. 5 ст. 32 Закона N 135-ФЗ пакет документов, на основании которых антимонопольный орган обязан в течение 30 дней рассмотреть ходатайство и в письменной форме сообщить заявителю о принятом решении. На этом предварительный контроль считается законченным.

Думается, что такое нововведение не очень благоприятно отразится на фактических отношениях. Возможны ситуации, когда недобросовестные субъекты, проигнорировав требования о получении предварительного согласия, спокойно зарегистрируются и будут осуществлять свою, по сути, монопольную деятельность. Предусмотренная для таких случаев ст. 34 Закона N 135-ФЗ ответственность в виде принудительной ликвидации либо реорганизации в форме выделения или разделения представляется малоэффективной, поскольку еще не известно, насколько усердно антимонопольные органы будут проводить проверки.

Таким образом, фактически мы имеем дело не с предварительным, а с последующим антимонопольным контролем, который зависит прежде всего от добросовестности чиновника, проводящего проверку.

На наш взгляд, для того чтобы предварительный контроль за субъектами, способными занять доминирующее положение, был эффективным, в Закон N 135-ФЗ необходимо включить содержащиеся в п. 8 ст. 17 Закона N 948-1 положения, согласно которым государственная регистрация коммерческих организаций, подлежащих предварительному контролю со стороны антимонопольных органов, должна осуществляться регистрирующим органом "при наличии предварительного согласия антимонопольного органа". Это практически исключит ситуацию, когда коммерческая организация, проигнорировав требования антимонопольного законодательства, сможет быть официально зарегистрирована. Следовало бы закрепить соответствующие положения и в Федеральном законе от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" (в ред. от 2 июля 2005 г.; далее - Закон N 129-ФЗ), дополнив перечень документов, представляемых при государственной регистрации, документом, подтверждающим "согласие антимонопольного органа, в случаях, предусмотренных федеральным законом о защите конкуренции". Регистрационный орган должен будет на основании ст. 23 Закона N 129-ФЗ отказать в регистрации коммерческой организации, не представившей такого документа.

------------------------------------------------------------------

Название документа