О соотношении "защиты" и "охраны" интеллектуальной собственности
(Изотов Н. Н.) ("Юридический мир", 2006, N 10) Текст документаО СООТНОШЕНИИ "ЗАЩИТЫ" И "ОХРАНЫ" ИНТЕЛЛЕКТУАЛЬНОЙ СОБСТВЕННОСТИ
Н. Н. ИЗОТОВ
Одним из условий вступления России во Всемирную торговую организацию (далее - ВТО) является ратификация Соглашения по торговым аспектам прав интеллектуальной собственности (Trade Related Aspects of Intellectual Property Rights Agreement - TRIPS; далее по тексту - TRIPS или Соглашение). Для выполнения обязательств в сфере регулирования прав интеллектуальной собственности России необходимо обеспечить в национальном законодательстве уровень охраны прав на объекты интеллектуальной собственности, соответствующий предусмотренному TRIPS. Исходя из требований данного Соглашения, российским законодателем в настоящее время ведется активная работа сразу в двух областях - законодательной и правоприменительной. Ее результатом должно стать внедрение в национальную систему России действенных механизмов борьбы с нарушениями прав интеллектуальной собственности. Эффективность данной системы будет зависеть от применяемых средств административной и гражданской защиты, а также мер уголовной ответственности. Ситуация осложняется тем, что времени на приведение российского законодательства об интеллектуальной собственности в соответствие с требованиями TRIPS выделено немного. Как следствие - упорядочение отношений в данной области и внедрение обновленного и отчасти нового механизма в жизнь - одно из наиболее сложно выполнимых условий на пути России к членству в ВТО. Активизация законодательной и нормотворческой деятельности, связанной со вступлением России в ВТО, пришлась на начало нового этапа официальных переговоров в конце 2001 г. Принятые в последнее время законодательные и иные правовые акты свидетельствуют о стремлении России соответствовать мировым стандартам в сфере интеллектуальной собственности. Однако главной проблемой по-прежнему остается их запоздалое применение на практике. Как следствие - для международных организаций, осуществляющих деятельность в сфере защиты прав интеллектуальной собственности, Россия по-прежнему остается "пиратской" гаванью. Спорить с данным утверждением сложно. Достаточно обратить внимание на прилавки некоторых торговых точек, предлагающих к продаже пиратские копии видеофильмов задолго до их официальных премьер, чтобы убедиться в "развитости" и организованности пиратского сектора в России <*>. Конечно, указанная проблема существует не только в России. Она характерна для большинства стран - членов ВТО, что и побудило их заключить специальное Соглашение в данной области. -------------------------------- <*> Иванова И. Интеллектуальная собственность на пути России к ВТО // Авторское право и смежные права. 2004. N 4. С. 10 - 19.
Как видно из названия, TRIPS представляет собой правила и руководство по использованию прав интеллектуальной собственности в процессе осуществления международной торговли при условии соблюдения принципов Генерального соглашения о тарифах и торговле (GATT): национального режима, режимов наибольшего благоприятствования и открытости. TRIPS создано с целью предоставить охрану всем видам прав интеллектуальной собственности, включая авторские и смежные права, права на промышленную собственность и секретную коммерческую информацию. Для выполнения положений ч. III Соглашения Россия должна обеспечить эффективные правоприменительные механизмы, что позволит положить конец слабо контролируемому сектору производства и реализации контрафактных товаров. Согласно TRIPS эта цель достижима при условии обеспечения защиты прав интеллектуальной собственности в административном, судебном и уголовном производстве. Для этого необходимы доступность гражданско-правовых средств защиты, компетентность судей в данной области и оперативность правоохранительных органов. Следует также обеспечить доступность временных мер, направленных на предотвращение нарушений в сфере интеллектуальной собственности, эффективность таможенного контроля с целью предотвратить ввоз и вывоз контрафактной продукции, предусмотреть уголовные меры за осуществление пиратской деятельности. Задача государства состоит в том, чтобы обеспечить действенные механизмы защиты прав изобретателей и представителей творческой среды на результаты их интеллектуальной деятельности, которые позволили бы владельцам этих прав получать причитающуюся им прибыль и соответствующие гарантии. Для успешной и оперативной работы правоохранительных органов нужна законодательная и нормативная база с четкими положениями, исключающими двоякую интерпретацию. Это позволит создать необходимые условия для развития законного рынка интеллектуальной собственности. Однако какими бы совершенными ни были нормы прав интеллектуальной собственности в национальном законодательстве, они оказываются простой декларацией, если государство не обеспечит защиту этих прав. Понятия защиты и охраны в отношении прав интеллектуальной собственности как разновидности гражданских прав нередко смешиваются, хотя они имеют различное значение и в обычном словоупотреблении, и тем более в качестве терминов. В современной российской литературе по праву интеллектуальной собственности обоснованию необходимости правовой охраны и защиты нематериальных результатов человеческой деятельности обычно не уделяется много внимания. По нашему мнению, объяснением этого обстоятельства являются объективные условия, сложившиеся в нашей стране сегодня. С одной стороны, мы видим колоссальный размах, который приобрело "интеллектуальное пиратство". С другой - одним из серьезных препятствий для включения России в глобальную экономическую систему как ее равноправного участника, для притока иностранных инвестиций в страну является отсутствие действенной системы охраны интересов "владельцев" интеллектуальных продуктов. При таких обстоятельствах какие-либо обсуждения вопросов о необходимости вообще правовой охраны интеллектуальной собственности способны вызвать крайне неадекватную реакцию. Напротив, такая охрана представляется объективно необходимой без каких-либо дальнейших объяснений. В соответствии со сложившейся в науке традицией понятием "охрана гражданских прав" охватывается вся совокупность мер, обеспечивающих нормальный ход реализации прав. В него включаются меры не только правового, но и экономического, политического, организационного и иного характера, направленные на создание необходимых условий для осуществления субъективных прав. Что касается собственно правовых мер охраны, то к ним относятся все меры, с помощью которых обеспечивается как развитие гражданских правоотношений в их нормальном, ненарушенном состоянии, например закрепление гражданской право-, дееспособности субъектов, установление обязанностей и т. п., так и восстановление нарушенных или оспоренных прав и интересов. Об охране гражданских прав говорится в ст. 35 Конституции и др., в таком же смысле говорится о гарантированности; о защите - в ст. 45 и др. Различие понятий охраны и защиты дано в заголовке Декларации третьей сессии ВЦИК IX созыва от 22 мая 1922 г. "Об основных частных имущественных правах, признаваемых РСФСР, охраняемых ее законами и защищаемых судами РСФСР" <*>. Охрана каждого права существует постоянно и имеет целью обеспечить его осуществление, не допустить его нарушения. Охрана обеспечивается прежде всего государством, предусматривающим субъективные права и их защиту <**>. Носитель права и сам может предпринять различные меры охраны своих интересов: применить меры охраны своих вещей (ограждения, замки, сигнализация, сдача на хранение или под охрану и т. д.), обеспечить доказательствами кредиторские права (документы, свидетели и т. п.) и др. Важно, чтобы меры самоохраны были законными. -------------------------------- <*> СУ РСФСР. 1922. N 36. Ст. 423. См.: Сов. юстиция. 1979. N 18. С. 7. <**> Трунцевский Ю. В. Интеллектуальное пиратство: гражданско-правовые и уголовно-правовые меры противодействия. М.: Изд. ООО "Авторский дом", 2002. С. 70; Судариков С. А. Основы авторского права. Мн.: Амалфея, 2000. С. 427.
Наряду с таким широким пониманием охраны в науке и в законодательстве используется и понятие охраны в узком смысле слова. В этом случае в него включаются лишь те предусмотренные законом меры, которые направлены на восстановление или признание гражданских прав и защиту интересов при их нарушении или оспаривании. То есть к защите прав появляется необходимость прибегнуть лишь при их оспаривании, нарушении либо реальной угрозе нарушения. В целях избежания терминологической путаницы охрану в узком значении слова принято именовать защитой гражданских прав. Так, системный анализ способов защиты авторских и смежных прав их субъектами согласно ст. 49 Закона РФ от 9 июля 1993 г. N 5351-1 "Об авторском праве и смежных правах" и ст. 12 ГК РФ позволяет утверждать, что в законодательстве закрепляются определенные права требования за обладателями исключительных авторских и смежных прав (авторами, исполнителями, производителями фонограмм, организациями эфирного и кабельного вещания; их наследниками - правопреемниками; гражданами или юридическими лицами, если исключительные права переданы по договору или перешли по закону к этим лицам), отражающие юрисдикционные и неюрисдикционные формы защиты прав интеллектуальной собственности. Конституция Российской Федерации утверждает право каждого защищать свои права, свободы и законные интересы всеми способами, не противоречащими закону (ст. 45). Каждому гарантируется судебная защита его прав и свобод, а также право на юридическую помощь (ст. 46 и 48). Анализ норм законодательства об интеллектуальной собственности свидетельствует об ошибочности мнения ряда авторов относительно того, что защита нарушенных или оспоренных прав интеллектуальной собственности осуществляется в соответствии с установленной процессуальным законодательством подсудностью только судом, арбитражным или третейским судом. В случаях и порядке, установленных законом, защита гражданских прав осуществляется в административном порядке (ст. 11 ГК РФ) <*>. -------------------------------- <*> Румянцев О. Г., Додонов В. Н. Юридический энциклопедический словарь. М., 1997. С. 122.
Вместе с тем не следует считать абсолютно верной и точку зрения тех авторов, которые полагают, что вопрос о применении мер защиты решает владелец прав интеллектуальной собственности, а не какой-либо государственный орган, поскольку права интеллектуальной собственности являются гражданскими, а следовательно, частными правами <*>. Дело в том, что подотрасль гражданского права - право интеллектуальной собственности - регулирует общественные отношения, в которых присутствуют частный и публичный интересы. Нормы, позволяющие реализовывать личные субъективные права автора, относятся к частному праву. В правовых предписаниях, регулирующих порядок использования результата творческой деятельности как источника образования и духовного развития человека и общества, заинтересовано общество и государство (публичный интерес). Гражданское право предполагает регулирование отношений между равными партнерами. На самом же деле в авторском (смежном) праве нет равенства, так как автор или правообладатель изначально обладают монополией на принадлежащий ему объект интеллектуальной собственности. Автор произведения или, например, обладатель права на товарный знак изначально уже являются обладателями исключительных прав. Поэтому и равными партнерами быть в принципе они не могут, если не ограничат себя в части своих прав в пользу контрагента (лицензиата). В какой степени делать это ограничение, решает сам правообладатель. В ряде случаев государство с помощью специальных правовых установлений принуждает авторов или правообладателей отказаться от части своих прав (например, выдача принудительных лицензий при наличии определенных обстоятельств). Таким образом, подобные методы правового регулирования полностью отнести к гражданско-правовым невозможно, так как к таким отношениям применяются и нормы административного, предпринимательского, государственного и других отраслей российского права <**>. -------------------------------- <*> Гаврилов Э. П. Комментарий к Закону об авторском праве и смежных правах. М., 1996. С. 217. <**> Морозов А. Г. Преступления в сфере авторских и смежных прав: общественная опасность и правила квалификации: Дис. ... канд. юрид. наук. Н. Новгород, 2004. С. 21.
В юридической литературе довольно широко распространено представление о том, что защита субъективных прав всегда происходит в рамках возникающих по этому поводу охранительных правоотношений. В. Ф. Яковлев правильно указывает, что, как правило, защита нарушенных субъективных прав происходит либо в рамках правоотношений собственности, либо в рамках обычных обязательственных правоотношений, и лишь в тех случаях, когда меры защиты вещных прав оказываются непригодными, а применение мер защиты обычных обязательственных прав невозможно, нарушение субъективного права служит юридическим фактом возникновения специальных правоохранительных отношений. С ним нельзя согласиться только в том, что при защите в рамках правоотношений собственности либо уже существующего обязательства якобы "правоохранительное отношение возникает внутри обычного правоотношения" <*>. -------------------------------- <*> Яковлев В. Ф. Гражданско-правовой метод регулирования общественных отношений. Свердловск, 1972. С. 180.
Г. Я. Стоякин считает, что всякая мера защиты выступает в качестве санкции за правонарушение и заключается в возложении на самого правонарушителя определенных неблагоприятных последствий <*>. Позволим себе не согласиться и с этим. Меры защиты могут применяться при отсутствии правонарушения и не быть связаны с санкциями, тем более неблагоприятными последствиями <**>. -------------------------------- <*> Стоякин Г. Я. Меры защиты в советском гражданском праве. Свердловск, 1973. С. 13. <**> Трунцевский Ю. В. Интеллектуальное пиратство: гражданско-правовые и уголовно-правовые меры противодействия. М.: Издательство ООО "Авторский дом", 2002. С. 81.
Защита гражданских прав представляет собой применение права <*>, действие главным образом органа государственной власти, государственного управления или общественной организации по принудительному осуществлению прав субъекта либо ограждению их от неправомерных посягательств, как правило, по инициативе носителя нарушенного либо оспариваемого права <**>. Поскольку речь идет о защите субъективного права, то рассматривающий этот вопрос орган должен прежде всего решить, существует ли защищаемое право <***>. -------------------------------- <*> Теория государства и права. М., 1987. С. 374; Проблемы теории государства и права. М., 1987. С. 357. <**> Молчанова Т. Н. Диспозитивность в советском гражданском праве. Свердловск, 1972. <***> Суд. практика. 1947. Вып. 3. С. 15.
В. П. Грибанов отмечает, что задача правосудия состоит не только в защите права требования, но и в обеспечении интересов государства и общества, интересов обязанной стороны, прав и интересов иных организаций и граждан, в той или иной мере заинтересованных в правильном исходе дела <*>. -------------------------------- <*> Грибанов В. П. Пределы осуществления защиты гражданских прав. М., 1972. С. 152.
Защита прав интеллектуальной собственности - важнейшая категория не только теории гражданского и гражданско-процессуального права, но и уголовного и уголовно-процессуального, административного права, без уяснения которой весьма сложно разобраться в характере и особенностях гражданско-правовых, уголовно-правовых и административных санкций, механизме их реализации и других вопросах, возникающих в связи с нарушением рассматриваемых прав. Понятие "защита" прав интеллектуальной собственности как разновидности субъективных гражданских прав непосредственно связано с понятием защиты гражданских прав. В. А. Тархов, представляется, охватил все аспекты защиты гражданских прав, детальнее других авторов раскрыв данную категорию. Так, под защитой гражданских прав он понимал "меру дозволенного поведения управомоченного лица, выраженную в возможности самостоятельно или посредством юрисдикционных органов применить в отношении обязанного лица меры государственно-принудительного характера с целью устранения препятствий в осуществлении субъективного права либо восстановления его в прежнее положение или наказания за нарушение" <*>. -------------------------------- <*> Тархов В. А. Гражданское право. Курс. Общая часть. Уфимский юридический институт МВД РФ. Уфа, 1998. С. 266.
С учетом изложенного целесообразно сформулировать следующие выводы: - право интеллектуальной собственности является подотраслью гражданского права, предметом регулирования которой являются совокупность имущественных и личных неимущественных прав на материально выраженный результат творческой и интеллектуальной деятельности, а равно на приравненные к нему средства индивидуализации участников торгового оборота, обладающие ценностью для общества, признанные им и охраняемые государством; - объектом отношений, регулируемых правом интеллектуальной собственности, выступает нематериальный результат человеческой деятельности, коммерческая ценность которого не исключается, выраженный в объективной форме, имеющий информационную природу, т. е. передаваемый посредством воспроизведения, достаточно определенный для предоставления ему правовой охраны; - различие между понятиями "охрана" и "защита" прав интеллектуальной собственности заключается в следующем: охрана - это установление общего правового режима, а защита (узкий смысл охраны) - те меры, которые предпринимаются в случаях, когда права на интеллектуальную собственность нарушены или оспорены; - под защитой прав интеллектуальной собственности понимается мера дозволенного поведения управомоченного лица, выраженная в возможности самостоятельно или посредством юрисдикционных органов применить в отношении обязанного лица меры государственно-принудительного характера с целью устранения препятствий в осуществлении субъективного права интеллектуальной собственности либо восстановления его в прежнее положение или наказания за нарушение.
Название документа