Правовое регулирование корпоративным и антимонопольным законодательством экономической зависимости хозяйствующих субъектов
(Шиткина И. С.) ("Хозяйство и право", 2006, N 11) Текст документаПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ КОРПОРАТИВНЫМ И АНТИМОНОПОЛЬНЫМ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВОМ ЭКОНОМИЧЕСКОЙ ЗАВИСИМОСТИ ХОЗЯЙСТВУЮЩИХ СУБЪЕКТОВ
И. С. ШИТКИНА
И. С. Шиткина, заместитель генерального директора по правовым вопросам холдинговой компании "Элинар", доктор юридических наук.
Экономическая зависимость субъектов предпринимательской деятельности является предметом правового регулирования различных отраслей законодательства, каждая из которых имеет специфические цели и задачи. Экономическая зависимость в общегражданском законодательстве регулируется путем определения особенностей правового статуса основного и дочерних хозяйственных обществ, в налоговом - посредством регламентации отношений с участием взаимозависимых лиц, в законодательстве о конкуренции - через правовую категорию "группа лиц". Правовое регулирование аффилированных лиц законодательством о конкуренции вызывало обоснованную критику специалистов. Действительно, несмотря на определение этого понятия в ранее действовавшем Законе РСФСР от 22 марта 1991 года "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" <1> (далее - Закон РСФСР о конкуренции или прежний антимонопольный Закон), сама аффилированность и ее последствия, по сути, никогда не были предметом антимонопольного регулирования: в законодательстве о защите конкуренции отсутствовали положения о специфике антимонопольного контроля за деятельностью аффилированных лиц, об учете их влияния при оценке состояния конкурентной среды, о возможности воздействия на лиц, являющихся аффилированными. Органы Федеральной антимонопольной службы не могли применить никаких правовых механизмов к аффилированным лицам подобно тому, как это возможно по отношению к группе лиц. Эти обстоятельства, в частности, стали одной из причин выведения категории аффилированности из сферы антимонопольного регулирования. -------------------------------- <1> С момента вступления в силу Федерального закона от 26 июля 2006 года N 135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее - Закон о защите конкуренции или новый антимонопольный Закон) Закон РСФСР о конкуренции утратил силу, за исключением отдельных положений, в том числе содержащих определение аффилированных лиц (см. п. 1 ст. 53 Закона о защите конкуренции, ст. 4 Закона РСФСР о конкуренции).
В настоящее время категория аффилированности используется в пяти различных институтах корпоративного права: 1) при определении лиц, заинтересованных в совершении хозяйственным обществом сделки (ст. 81 Закона об АО, ст. 45 Закона об ООО); 2) при определении независимых директоров, имеющих право принимать решение о совершении открытым акционерным обществом с числом акционеров более тысячи сделки, в совершении которой имеется заинтересованность (ст. 83 Закона об АО); 3) при определении перечня лиц, информация о которых предоставляется участниками хозяйственного общества этому обществу (ст. 82 и 93 Закона об АО, ст. 45 Закона об ООО); 4) при установлении перечня лиц, информация о которых раскрывается акционерным обществом (ст. 93 Закона об АО); 5) при определении лиц, обязанных в соответствии с главой XI.1 Закона об АО <2> соблюдать определенный порядок приобретения более 30 процентов акций открытого акционерного общества. -------------------------------- <2> См.: Федеральный закон от 5 января 2006 года N 7-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "Об акционерных обществах" и некоторые другие законодательные акты Российской Федерации" (с изм. и доп. на 27 июля 2006 года).
Что же такое лицо аффилированное? Аффилированные лица - англоязычный термин (to affiliate, affiliated company, affiliation), который обозначает взаимоотношения между двумя и более хозяйствующими субъектами, основанные на различных формах зависимости и контроля. В зарубежном законодательстве в зависимости от цели использования этого понятия устанавливаются различные количественные и качественные критерии определения экономической зависимости между субъектами предпринимательской деятельности. Под аффилированными лицами Закон РСФСР о конкуренции в сохранившейся ныне редакции понимает физических и юридических лиц, способных оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность. В доктрине аффилированные лица определяются как те, которые "в результате приобретения определенного пакета акций АО, либо в силу своего должностного положения в обществе (члена совета директоров, исполнительного органа), либо в силу иных обстоятельств могут в той или иной степени контролировать деятельность общества" <3>. -------------------------------- <3> Гражданское право России: Общая часть: Курс лекций / Под ред. О. Н. Садикова. М., 2001. С. 210.
Понятие "аффилированное лицо" раскрывается в Законе РСФСР о конкуренции путем перечисления его общих признаков и приведения перечня лиц, относимых к числу аффилированных. К общим признакам аффилированных лиц, пишет К. Ю. Тотьев, следует отнести состав аффилированных лиц, основания аффилированности, степень зависимости одних лиц от других и правовую форму этой зависимости. При этом автор под составом аффилированности понимает предусмотренный законом исчерпывающий перечень признаков, характеризующих конкретное лицо как аффилированное; под основанием аффилированности - юридические факты, позволяющие в соответствии с законом отнести того или иного субъекта к аффилированным лицам <4>. -------------------------------- <4> Тотьев К. Ю. Конкурентное право. М., 2000. С. 35.
Причиной зависимости одного самостоятельного субъекта предпринимательской деятельности от другого с точки зрения законодательства могут быть отношения различного рода: - имущественные, основанные на владении весомым пакетом акций (долей участия) в уставном капитале хозяйственного общества; - договорные, основанные на наличии договорных обязательств, позволяющих одной стороне определять условия ведения предпринимательской деятельности другой стороной (например, договор кредита с залогом имущества); - организационно-управленческие, в частности, основанные на участии физических лиц в органах управления юридических лиц; - родственные. Законодатель выделяет аффилированных лиц юридического и физического лица. Аффилированными лицами юридического лица в соответствии с положениями Закона РСФСР о конкуренции, не утратившими силу в настоящий момент, являются: - член его совета директоров или иного коллегиального органа управления, член его коллегиального исполнительного органа, а также лицо, осуществляющее полномочия его единоличного исполнительного органа; - лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное юридическое лицо; - лица, которые имеют право распоряжаться более чем 20 процентами общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица; - юридическое лицо, в котором данное юридическое лицо имеет право распоряжаться более чем 20 процентами общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица; - если юридическое лицо является участником финансово-промышленной группы, к его аффилированным лицам также относятся члены советов директоров или иных коллегиальных органов управления, коллегиальных исполнительных органов участников финансово-промышленной группы, а также лица, осуществляющие полномочия единоличных исполнительных органов участников финансово-промышленной группы. Аффилированными лицами физического лица, осуществляющего предпринимательскую деятельность, являются: - лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное физическое лицо; - юридическое лицо, в котором данное физическое лицо имеет право распоряжаться более чем 20 процентами общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица. Как следует из приведенных законодательных норм, во-первых, в российском правопорядке аффилированность понимается как способность одностороннего воздействия или влияния одного участника хозяйственного оборота на другого. Если "А" аффилирован по отношению к "В", а "В" аффилирован к "С", то это еще не означает, что "А" аффилирован к "С", за исключением принадлежности "А", "В" и "С" к одной группе лиц. Во-вторых, в российском законодательстве институт аффилированных лиц определялся в контексте сугубо "антимонопольного понятия" - группа лиц. Группа лиц и в ранее действовавшем, и в новом антимонопольном Законе определяется через наличие определенных признаков экономической зависимости, позволяющих относить двух и более лиц к группе лиц, рассматривая их как единый хозяйствующий субъект, выступающий на рынке консолидированно. В научной доктрине группой лиц признается "...некоторая конгломерация юридически самостоятельных субъектов, взаимосвязанных отношениями экономической (управленческой) зависимости". С. А. Паращук определяет группу лиц как совокупность юридических и физических лиц, которые в результате определенных законом способов контроля и влияния друг на друга рассматриваются как единый субъект рынка <5>. -------------------------------- <5> См.: Ткачев А., Богомолов Ю. Понятие "группа лиц" // Журнал для акционеров. 2000. N 4. С. 24; Паращук С. А. Конкурентное право. М., 2002. С. 44.
Конструкция ст. 4 прежнего антимонопольного Закона была такова, что "группа лиц" содержалась "внутри" категории "аффилированные лица". Понятия "аффилированные лица" и "группа лиц", исходя из подходов этого Закона, относились друг к другу как общее к частному, поскольку лица могли быть признаны аффилированными по иным критериям, а не только в связи с принадлежностью к группе лиц. В-третьих, исключая аффилированность физических лиц, не осуществляющих предпринимательскую деятельность (что следует из буквального прочтения абз. 26 ст. 4 Закона РСФСР о конкуренции), прежний антимонопольный закон вступал в противоречие с собственными положениями о принадлежности к аффилированным лицам всех участников группы лиц, в том числе и физических лиц, не осуществляющих предпринимательскую деятельность. Вступивший в силу 26 октября 2006 года Закон о защите конкуренции определяет "группу лиц", не "привязывая" ее к категории аффилированности. Перед законодателем сегодня стоит важная для правоприменительной практики задача - разработать адекватное требованиям времени понятие "аффилированное лицо", избегая при этом выявившихся в процессе применения прежнего Закона о конкуренции недостатков. Следует заметить, что понятие "аффилированные лица" в последнее время превращается в межотраслевое. Так, оно используется в законодательстве о бухгалтерском учете <6>, заложено в концепцию предлагаемых Министерством финансов РФ изменений в правовом регулировании взаимозависимых лиц <7>. Действительно, очень часто правовые категории имеют тенденцию к универсализации, к распространению на другие сферы правового регулирования. Эта тенденция основана на принципе законотворческой экономии, требующем сокращения числа используемых правовых дефиниций, близких по содержанию. -------------------------------- <6> См.: Положение по бухгалтерскому учету "Информация об аффилированных лицах" ПБУ 11/2000, утв. Приказом Министерства финансов РФ от 13 января 2000 года N 5н (с изм. от 30 марта 2001 года). <7> См.: проект Федерального закона N 86722-3 "О внесении изменений и дополнений в статьи 20 и 40 части первой Налогового кодекса Российской Федерации". Внесен Правительством РФ // СПС "КонсультантПлюс:Законопроекты".
Разделяя в целом такой подход как способствующий единообразию законодательства и правоприменения, поддерживаю позицию специалистов, которые видят перспективный путь развития российского законодательства об аффилированных лицах в конкретизации перечня социальных связей, наличие которых позволяет пренебрегать юридической самостоятельностью участников оборота для тех или иных конкретных целей законодательства, а не путем создания унифицированного понятия аффилированности и его всеобщего применения <8>. -------------------------------- <8> См.: Концепция совершенствования корпоративного законодательства, утвержденная Правительством РФ 18 мая 2006 года // www. rambler. ru.
Необходимо отказаться от смешения понятий аффилированности для целей корпоративного права, законодательства о защите конкуренции и для налогового регулирования <9>. Базовое понимание аффилированности как способности влиять на предпринимательскую деятельность других лиц в различных отраслях и институтах законодательства должно быть дифференцировано с учетом целей, наиболее близко отвечающих функциональному предназначению соответствующих отраслей и институтов. Для этого требуется выявление ключевых ценностей, правовую охрану которых обеспечивают соответствующие правовые институты. -------------------------------- <9> Так, попытка использования категории аффилированности при установлении взаимозависимости (см. предлагаемый Минфином РФ законопроект изменений в ст. 20 и 40 Налогового кодекса РФ) необоснованно расширяет основания налогового контроля за трансфертным ценообразованием.
Так, И. В. Редькин определил цель регламентации института аффилированных лиц в корпоративных отношениях - обеспечение охраны интересов инвесторов от недобросовестной деятельности и злоупотребления лиц, имеющих влияние на деятельность компании <10>. "В акционерном праве, - пишет А. Н. Ахмедшина, - положения об аффилированных лицах должны создать правовой механизм, способный обеспечить разрешение "конфликта интересов" между обществом и его директорами, управляющими, реализацию принципа "приобретения гражданских прав и обязанностей своей волей и в своем интересе" <11>. -------------------------------- <10> Редькин И. В. Концепции стабильности закона (серия "Конфликт закона и общества") / Отв. ред. В. П. Казимирчук. М., 2000. <11> Ахмедшина А. Н. Аффилированные лица: правовые нормы и проблемы их применения // Журнал российского права. 2002. N 4.
Цель регулирования экономической зависимости в антимонопольном законодательстве - обеспечение возможности конкурентного поведения хозяйствующих субъектов на товарном и финансовом рынках, в налоговом - защита публичных интересов с целью наиболее полного взимания налогов. Представляется обоснованным предложение авторов Концепции совершенствования корпоративного законодательства о внесении в законодательство изменений, связанных с отказом от единственно принятой в настоящее время формулировки аффилированности как способности одностороннего влияния одного участника оборота на другого. Необходимо легальное признание категории социальной связанности, то есть заинтересованности одного участника оборота в наступлении положительных последствий для другого участника оборота. Для разработки понятия аффилированности важно, каковы же правовые последствия ее установления. Для обеспечения прозрачности взаимоотношений между хозяйствующими субъектами, при которой понятно, кто влияет на политику и определяет решения той или иной организации, законодательство устанавливает требования к учету и информированию юридическим лицом других участников предпринимательского оборота и государственных органов о наличии у него аффилированных лиц. Согласно ст. 89 Закона об АО, ст. 50 Закона об ООО хозяйственные общества должны хранить списки своих аффилированных лиц. Согласно Положению о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг, утвержденному Приказом ФСФР от 16 марта 2005 года N 05-5/пз-н (с изм. на 12 января 2006 года), открытые и закрытые акционерные общества, осуществляющие публичное размещение облигаций и иных ценных бумаг, обязаны раскрывать информацию об аффилированных лицах в форме списка аффилированных лиц, составленного на дату окончания отчетного квартала, не позднее 45 дней с даты его окончания. Акционерные общества, обязанные в соответствии с указанным Положением раскрывать информацию в форме ежеквартального отчета и сообщений о существенных фактах, должны опубликовывать список аффилированных лиц и изменения к нему в сети Интернет. Важно отметить, что и сами аффилированные лица обязаны в письменной форме уведомить акционерное общество о принадлежащих им акциях общества с указанием их количества и категорий (типов) не позднее 10 дней с даты приобретения акций (п. 2 ст. 93 Закона об АО). Если в результате непредставления по вине аффилированного лица указанной информации или несвоевременного ее представления обществу причинен имущественный ущерб, аффилированное лицо несет перед обществом ответственность в размере причиненного ущерба (п. 3 ст. 93). Информация об аффилированных лицах в части данных об операциях между организациями, представляющими бухгалтерскую отчетность, и аффилированными лицами подлежит раскрытию и является частью бухгалтерской отчетности коммерческих организаций согласно Положению по бухгалтерскому учету "Информация об аффилированных лицах" ПБУ 11/2000 <12>. Под операцией в смысле этого Положения понимается любая сделка по передаче каких-либо активов или обязательств между организацией, подготавливающей бухгалтерскую отчетность, и аффилированным лицом: приобретение и продажа товаров, работ, услуг, аренда имущества, передача результатов научно-исследовательских и опытно-конструкторских работ, финансовые операции, включая предоставление займов и участие в уставных (складочных) капиталах других организаций, и др. Перечень операций, требующих отражения в бухгалтерской отчетности, является открытым. В Положении сделана попытка определить "контроль" и "значительное влияние" одной организации на осуществление предпринимательской деятельности другой. Так, организация или физическое лицо признаются контролирующими другую организацию, когда такая организация или физическое лицо имеет право: -------------------------------- <12> Положение не распространяется на кредитные организации.
- распоряжаться (непосредственно или через свои дочерние общества) более чем 50 процентами голосующих акций акционерного общества или более чем 50 процентами уставного (складочного) капитала общества с ограниченной ответственностью; - распоряжаться (непосредственно или через свои дочерние общества) более чем 20 процентами голосующих акций акционерного общества или более чем 20 процентами уставного (складочного) капитала общества с ограниченной ответственностью и имеет возможность определять решения, принимаемые в этих обществах. Организация или физическое лицо согласно Положению оказывает значительное влияние на другую организацию, когда имеет возможность участвовать в принятии решений другой организацией, но не контролирует ее <13>. -------------------------------- <13> Заметим, что возможность участвовать в принятии решения имеет любой акционер или участник общества с минимальной долей в уставном капитале. "Неуклюжесть" содержащейся в рассматриваемом Положении формулировки, на мой взгляд, свидетельствует об ошибочности подхода определять экономическую зависимость в нормативных актах любой иерархии и с неоправданным своеобразием.
Положение основывается на "демократическом" принципе, предусматривая, что перечень аффилированных лиц, информация о которых раскрывается в бухгалтерской отчетности организации, устанавливается самостоятельно организацией, подготавливающей бухгалтерскую отчетность, в соответствии с Положением, исходя из содержания отношений между организацией и аффилированным лицом с учетом соблюдения требования приоритета содержания перед формой. Интересно, что Положение вводит и определяет (правда, в сноске к п. 9) еще одно понятие - "группа взаимосвязанных организаций", под которой понимает объединение дочерних и зависимых обществ. Группа взаимосвязанных организаций может раскрывать информацию об операциях с аффилированными лицами в сводной бухгалтерской отчетности. Заметим, что в реальной практике подавляющее большинство акционерных обществ "дружно" игнорируют действующее ПБУ "Информация об аффилированных лицах", а налоговые органы также пока не сформировали свое отношение к необходимости сообщать им соответствующие сведения <14>. -------------------------------- <14> Может быть, здесь играет свою роль принцип приоритета содержания над формой: акционерные общества и налоговые органы пока не считают значимыми сделки с участием аффилированных лиц, информация о которых должна быть раскрыта.
Для наиболее четкого понимания категории аффилированности следует остановиться на ее сравнении со смежным понятием корпоративного права, в основе которого также лежит экономическая зависимость субъектов, - "лица, заинтересованные в совершении сделки" <15>. Следует отметить, что цели регулирования этих правовых категорий в законодательстве различны. Цель специального правового регулирования сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, - в ведении дополнительного контроля со стороны общего собрания и совета директоров хозяйственного общества за деятельностью исполнительных органов, которые способны воспользоваться имеющимися у них полномочиями и в собственных интересах совершить сделку, невыгодную обществу, например, произведя отчуждение принадлежащего ему имущества по цене ниже рыночной или, наоборот, приобретя имущество по завышенной стоимости. Нормы, регулирующие сделки с заинтересованностью, направлены на преодоление возможного "конфликта интересов" <16> различных субъектов корпоративных отношений, на предотвращение непредвиденной утраты контроля над корпорацией. -------------------------------- <15> Полностью солидарна с теми специалистами, которые считают неудачным применение термина "заинтересованность" по отношению к сделке. В. В. Лаптев правильно подметил, что "в широком смысле слова заинтересованность имеется в совершении каждой сделки" (Лаптев В. В. Акционерное право. М., 1999. С. 100). Действительно, иначе сделка просто бы не состоялась. По сути, правильнее было бы, как предлагают авторы Концепции совершенствования корпоративного законодательства, именовать в ст. 81 - 84 Закона об АО лиц, "заинтересованных в совершении обществом сделки", лицами, "у которых может возникнуть конфликт интересов при совершении обществом сделки". <16> "Конфликт интересов" следует понимать как ситуацию или состояние дел, при которой интересы участников корпоративных отношений не совпадают с интересами самой корпорации и/или других участников корпоративных отношений. Суть "конфликта интересов" состоит не в самом факте нарушения "корпоративного интереса" в пользу индивидуального или группового, а в возможности возникновения ситуации, когда встает вопрос выбора между интересом корпорации в целом и иными интересами. О. Н. Сыродоева отмечает, что "противоречие интересов само по себе не является преступлением или правонарушением... В противоположность широкому пониманию, иметь противоречие интересов - это не значит быть в этом "виноватым", это просто состояние дел". - См.: Сыродоева О. Н. Акционерное право США и России (сравнительный анализ). М., 1996. С. 62 - 63.
Целеполагание законодателя при регулировании сделок с заинтересованностью в принципе единодушно воспринимается в научной доктрине. Так, А. В. Габов пишет: "Выявление и преодоление конфликта интересов, а в случае невозможности преодоления - обеспечение экономической эффективности совершаемой сделки, и есть главная экономическая цель специального нормирования заинтересованных сделок в современном российском праве". Определяя причины особого правового режима совершения сделок с заинтересованностью, С. Э. Жилинский отмечает, что положения закона направлены на то, чтобы заключаемые от имени акционерного общества договоры не наносили ущерб обществу, ибо их могут лоббировать ("пробивать") влиятельные в обществе лица не в интересах акционерного общества, а в интересах тех, с кем это общество заключает договоры <17>. -------------------------------- ------------------------------------------------------------------ КонсультантПлюс: примечание. Монография А. В. Габова "Сделки с заинтересованностью в практике акционерных обществ: проблемы правового регулирования" включена в информационный банк согласно публикации - Статут, 2005. ------------------------------------------------------------------ <17> Габов А. В. Сделки с заинтересованностью. Практика акционерных обществ. М., 2004. С. 13; Жилинский С. Э. Предпринимательское право (правовая основа предпринимательской деятельности): Учебник для вузов. 2-е изд. М., 1999. С. 230.
Задачи, связанные с наличием в законодательстве категории "аффилированности", как следует из изложенного, значительно шире. Лица, заинтересованные в совершении обществом сделки, определяются для конкретной сделки, и если хозяйственное общество не совершает сделку, таковых лиц вообще не возникает. Аффилированность - связь более устойчивая, существующая у хозяйственного общества более или менее постоянно, независимо от факта совершения той или иной сделки. Это делает возможным исполнение требований законодательства о хранении хозяйственными обществами списков своих аффилированных лиц (ст. 89 Закона об АО, ст. 50 Закона об ООО). Для холдингов, обремененных значительным количеством сделок с заинтересованностью, когда зачастую очень трудно найти "незаинтересованных" лиц и принять необходимое решение, крайне актуальным является установление особенностей правового режима совершения сделок с заинтересованностью между участниками холдинга, смягчающего требования, определенные действующим законодательством по отношению к обычной процедуре совершения таких сделок. Анализ зарубежного законодательства показывает, что круг лиц, признаваемых заинтересованными российским правом, значительно шире, чем в праве большинства других юрисдикций <18>. Ни в одном из них в перечень заинтересованных лиц не входят акционеры как отдельная группа заинтересованных лиц. Акционеры являются заинтересованными лицами, только если они занимают должности в органах управления общества (не считая общего собрания). -------------------------------- <18> См. об этом: Новожилов А. Сделки с заинтересованностью в акционерном законодательстве. М., 2001.
Определение сделки с заинтересованностью через категорию "аффилированные лица" (абз. 2 п. 1 ст. 81 Закона об АО) существенно расширяет круг сделок, в отношении которых применяется особый режим правового регулирования, как верно заметил С. Д. Могилевский, "практически до бесконечности" <19>. -------------------------------- <19> Могилевский С. Д. Правовые основы деятельности акционерных обществ: Учебно-практическое пособие. 4-е изд. М., 2004. С. 374.
Для решения проблемы заключения сделок с заинтересованностью в холдинговых объединениях А. В. Габов предлагает не исключать заинтересованное лицо из голосования по одобрению сделок с заинтересованностью. Автор полагает, что такой участник корпоративных отношений должен иметь реальную возможность повлиять на принятие органами управления акционерного общества управленческого решения, результатом которого может стать удовлетворение его интереса, который конфликтует с интересами самого общества и (или) других участников. Другим акционерам, не согласным с принятием решения об одобрении сделки с заинтересованностью, в качестве компенсационной меры А. В. Габов предлагает предоставить право требовать выкупа акций по рыночной стоимости аналогично тому, как это происходит в случае совершения крупной сделки <20>. -------------------------------- ------------------------------------------------------------------ КонсультантПлюс: примечание. Монография А. В. Габова "Сделки с заинтересованностью в практике акционерных обществ: проблемы правового регулирования" включена в информационный банк согласно публикации - Статут, 2005. ------------------------------------------------------------------ <20> Габов А. В. Указ. соч. С. 368.
Думается, что реализация этого предложения, в принципе соответствующего сущности корпорации, где решения определяются доминирующими собственниками, а миноритарным акционерам предлагаются компенсационные способы защиты их интересов <21>, сняла бы проблему одобрения сделок с заинтересованностью в холдинговых объединениях, но при этом утрачивается само содержание правового регулирования сделок с заинтересованностью, суть которого состоит в исключении из голосования заинтересованных лиц. -------------------------------- <21> Давая оценку субъективным правам миноритарных акционеров, В. А. Белов пишет: "Вполне логично и справедливо, чтобы правом решающего голоса по вопросам, связанным с деятельностью акционерного общества, пользовался акционер, имеющий наибольшую долю участия в его уставном капитале. Ведь если акционерное общество - это объединение капиталов, то логично, если правит в нем тот, кто внес больший капитал - его риск серьезнее, а значит, он будет осторожнее подходить к вопросу применения капитала, станет действовать, прежде всего, в интересах общества, а, следовательно, большинства акционеров". См.: Белов В. А. Вытеснение миноритарных акционеров: произвол "мажоров" или новый институт российского акционерного права // Законодательство. 2005. N 2. С. 41.
В целях совершенствования российского корпоративного законодательства, для обеспечения нормального функционирования холдинговых объединений представляется целесообразным: - не распространять установленный действующим законодательством правовой режим для сделок с заинтересованностью на сделки между участниками холдинга - основным и дочерним обществами, а также между дочерними обществами при наличии у основного более чем 75 процентов голосующих акций соответственно дочернего или каждого из дочерних обществ; - исключить акционера из перечня потенциально заинтересованных лиц, то есть из абз. 1 п. 1 ст. 81 Закона об АО; - не распространять на сделки, совершаемые в процессе обычной хозяйственной деятельности, требования к процедуре совершения сделок с заинтересованностью. Что касается первого предложения, то оно основано на понимании более чем 75-процентного участия в акционерном обществе как абсолютного контроля <22>, при котором основное общество фактически единолично определяет решения дочерних обществ. Права миноритарных акционеров могут быть обеспечены раскрытием информации о существенных условиях таких сделок, а также возможностью выкупа акций в соответствии со ст. 75 Закона об АО, для чего в нее надо внести соответствующие изменения, дополнив перечень случаев, когда акционеры будут вправе требовать выкупа принадлежащих им акций. Миноритарные акционеры (участники) дочерних обществ при несогласии со сделкой, совершенной между основным и дочерним обществами, также могут воспользоваться предоставленным им правом предъявления косвенного иска о возмещении причиненных дочернему обществу убытков в режиме, установленном п. 3 ст. 6 Закона об АО и п. 3 ст. 6 Закона об ООО. -------------------------------- <22> Такой подход нашел отражение в регулировании новым антимонопольным Законом государственного контроля за экономической концентрацией. В ст. 28 установлены пороговые значения в уставном капитале хозяйственного общества, при достижении которых хозяйствующие субъекты обязаны предварительно согласовывать или уведомлять антимонопольные органы. Приобретение более 75 процентов голосующих акций (долей участия), по сути, понимается как полный контроль над обществом; последующее увеличение доли в уставном капитале не требует согласования (уведомления) органов ФАС.
Название документа