Интеллектуальная собственность в России. Какой путь - эволюционный или революционный - нужен сейчас?
(Дворянкин О. А.) ("Юрист", 2006, N 12) Текст документаИНТЕЛЛЕКТУАЛЬНАЯ СОБСТВЕННОСТЬ В РОССИИ. КАКОЙ ПУТЬ - ЭВОЛЮЦИОННЫЙ ИЛИ РЕВОЛЮЦИОННЫЙ - НУЖЕН СЕЙЧАС?
О. А. ДВОРЯНКИН
Еще один прошедший сезон показал, что в целом бизнес окреп, заработал больше денег и стал профессиональней. Произошло это, несмотря на конфликты, противоречия и различные преграды, стоящие на его пути. Таким образом, в очередной раз выяснилось, что у нашей музыкальной индустрии есть не только запас прочности, но и необходимая гибкость. В рекорд-бизнесе увеличился запас капитала, и компании стали активнее вести финансовые и организационные операции, опираясь на высокие связи. Все научились пользоваться слабой законодательной базой, несовершенной налоговой политикой, работой таможни и другими прорехами нашей системы. Российская индустрия осознала, что способна готовить проекты международного класса не только в классической и электронной, но и в популярной музыке. Мы стали еще ближе к мировому музыкальному сообществу. Правда, само сообщество, похоже, верит в это с трудом, поскольку не может разобраться в нашем устройстве, в его запутанных схемах и комбинациях <1>. -------------------------------- <1> Российский музыкальный ежегодник ИА InterMedia. М., 2003.
За последние несколько лет Россия сделала большие шаги в сфере развития и правоприменения интеллектуальной собственности. Россия присоединилась к Международным конвенциям в сфере интеллектуальной собственности: Всемирная (Женевская) конвенция об авторском праве, Бернская конвенция об охране литературных и художественных произведений, Римская (Международная конвенция об охране интересов артистов-исполнителей, производителей фонограмм и вещательных организаций). Принята Конституция Российской Федерации, в которой отражено отношение государства к интеллектуальной собственности. Действуют Кодексы: Гражданский, Гражданский процессуальный, Арбитражный, в которых также нашли свое отражение аспекты, связанные с интеллектуальной собственностью. Наряду с этим приняты базовые Законы, регламентирующие оборот объектов интеллектуальной собственности: "Об авторском праве и смежных правах", "Патентный закон", "О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров", "О правовой охране программ для электронно-вычислительных машин и баз данных", "О правовой охране топологий интегральных микросхем". Кроме этого, приняты новые Кодексы: Административный, Уголовный и Уголовно-процессуальный, в которые введены статьи по защите интеллектуальной собственности. При этом в данные нормативные правовые акты даже уже внесены изменения, направленные на приведение отечественного законодательства к мировым нормам, отражены появившиеся в последнее время новые направления в интеллектуальной собственности, конкретизированы механизмы по защите прав авторов, исполнителей, правообладателей, произошло совершенствование правоприменения. Но, несмотря на все это, на Россию со стороны международного сообщества, и в частности со стороны США, продолжается давление при вступлении нашей страны во Всемирную торговую организацию по вопросу противодействия распространению контрафактной продукции. И международное интеллектуальное сообщество понять можно. Ведь несмотря на принимаемые меры: совершенствование норм в нормативных правовых документах, увеличение количества гражданских дел, административных правонарушений и уголовных преступлений, ситуация в сфере интеллектуальной собственности остается почти на том же месте. Так, из года в год из различных источников, от государственных мужей, представителей общественных организаций, правообладателей, пиратов мы слышим, что уровень контрафакта остается на той же отметке. Получается, что все принимаемые меры не дают положенного результата. В результате у простого обывателя возникают резонные вопросы: может, что-то надо поменять, чтобы ситуация изменилась? может, не те принимаются меры? может, использовать новый механизм действий, чтобы переломить сложившуюся ситуацию? И при этом вдруг начинает закрадываться навязчивая мысль - все сделано, ничего менять не надо, сложившаяся ситуация всех устраивает, все от нее получают удовольствие, необходимые дивиденды, а раздутый ажиотаж просто позволяет ловить рыбку в мутной воде? Произошла стагнация обстановки. (Например, в "Российском музыкальном ежегоднике" говорится, что с пиратством боролись все, и даже сами пираты, сдавая друг друга правоохранительным органам.) Для некоторых юристов и адвокатов борьба с пиратством превратилась в доходный бизнес. В стране появилось немало охранных контор, которые, методично обследуя розницу, при обнаружении нелицензионной продукции выписывают квитанции на штраф ("заплати и торгуй дальше"). Получив подобные уведомления, многие продавцы пиратской продукции серьезно задумывались о выходе на легальный рынок. Им надоело кланяться милиции и пугаться торговой инспекции, тем более что опыт торговли лицензионными дисками и кассетами у них уже есть. Беда в том, что одни и те же компании выпускают как лицензионную, так и контрафактную продукцию: кто-то не наклеил марку, а кто-то не рассчитался с автором <2>. -------------------------------- <2> Российский музыкальный ежегодник 2001 - 2002. М.: InterMedia, 2003.
В статьях "Корни пиратства, или Возможные тайные пружины шоу-бизнеса" <3>, "Куда нас ведет "борьба с контрафактом", или Куда смотрит милиция?" <4>, "Что мы теряем от контрафакта? Кто получает дивиденды?" <5>, "Может ли автор в настоящее время в России защитить свои права?" <6>, "Когда и чем закончится борьба с контрафактной продукцией в России?" <7> и "Можно ли в России бороться с контрафактной продукцией по-американски?" <8> я предпринял первые шаги по анализу рынка интеллектуальной собственности, предложил специалистам в данной сфере начать дискуссию по данному вопросу, и вроде бы первые результаты стали появляться. Начались выступления, статьи в различных средствах массовой информации, обсуждение данной тематики. Но при этом переломить ситуацию пока не удается. -------------------------------- <3> Дворянкин О. А. Корни пиратства, или Тайные пружины шоу-бизнеса // Интеллектуальная собственность. Авторское право и смежные права. 2005. N 9. С. 29 - 34. <4> Дворянкин О. А. Куда нас ведет "борьба с контрафактом", или Куда смотрит милиция? // Интеллектуальная собственность. Авторское право и смежные права. 2006. N 4. С. 28 - 33. <5> Дворянкин О. А. Что мы теряем от контрафакта? Кто получает дивиденды? // Интеллектуальная собственность. Авторское право и смежные права. 2006. N 3. С. 31 - 40. <6> Дворянкин О. А. Может ли автор в настоящее время в России защитить свои права? // Интеллектуальная собственность. Авторское право и смежные права. 2005. N 4. С. 55 - 60. <7> Дворянкин О. А. (в соавторстве). Когда и чем закончится борьба с контрафактной продукцией в России? // Интеллектуальная собственность. Авторское право и смежные права. 2004. N 9. С. 12 - 18. <8> Дворянкин О. А. (в соавторстве). Можно ли в России бороться с контрафактной продукцией по-американски? // Интеллектуальная собственность. Авторское право и смежные права. 2003. N 8. С. 57 - 65.
Конечно, может, "слово" и информационная пропаганда, позитивный пиар и должны стоять во главе, но при этом работа по противодействию распространению контрафактной продукции, как представляется, должна вестись более активно. Мне могут возразить, есть позитивные результаты, отмечается динамика выявленных правонарушений и преступлений в сфере интеллектуальной собственности, постоянно закрываются подпольные склады, изымаются десятки, сотни килограммов контрафактных и фальсифицированных товаров, их уничтожают, но при этом они все появляются и появляются во все большем и большем количестве. В чем же тогда проблема? Все делается, предпринимаются значительные усилия, а воз и ныне там. Может, та дорога (путь), которой мы идем, неверная? Может, пока не поздно, перейти на соседнюю дорогу, и тогда все получится? В настоящее время мы идем в значительной степени эволюционным путем, плавно меняем законодательство, совершенствуем правоприменительную практику, создаем и развиваем правовую цепочку: автор - правообладатель - изготовитель - реализатор, и это делается правильно. Правда, при этом иногда происходят революционные события, но это редко. В результате данных вспышек ситуация начинает кардинально и быстро меняться, чаще в лучшую сторону. Происходят события, которые позволяют взломать лед отчуждения. Однако хочу сразу же отметить, что я не сторонник революционного пути развития, но иногда, чтобы сдвинуть ситуацию, как распорядилась природа, необходимо совершить рывок, и тогда... Почему в ходе сильной засухи мы ждем хоть капли дождя, а после дождя, ливня, бури, стихии, которые сносят все на своем пути, ломая и корежа, потом появляется радуга и ей все радуются? Становится легче дышать, и природа преображается. После любой революции у многих жителей страны появляется душевный порыв на изменение сложившейся ситуации, новые идеи, пожелания. Однако наряду с позитивными результатами есть и отрицательные: поломанные деревья, искореженные вещи, много грязи и т. д. В аналогичной ситуации мы сейчас и находимся. Многие, чтобы изменить ситуацию, вспоминают произведение М. Горького "Песня о Буревестнике" и слова из него: "Буря! скоро грянет буря! Это смелый Буревестник гордо реет между молний над ревущим гневно морем; то кричит пророк победы: Пусть сильнее грянет буря!.." <9> -------------------------------- <9> Горький М. Песня о Буревестнике // Собр. соч. Т. 3. Государственное издательство художественной литературы, 1960. С. 461.
В связи с этим и назревает вопрос: не пора ли совершить революцию в сфере интеллектуальной собственности, кардинально переломить ситуацию? И в этой ситуации, как ни парадоксально, пора и необходимо посмотреть на правообладателей. Ради них предпринимаются значительные усилия: совершенствуется законодательство, добиваются эффективности правоприменения, обсуждаются вопросы защиты отечественного потребителя, создания благоприятных условий для шоу-бизнеса, а отдачи в значительной степени не так много. Может, в связи с этим надо немного пересмотреть политику в отношении правообладателей? Сейчас все силы брошены на пиратов, против них применяется гражданское, административное и уголовное законодательство, у них изымают продукцию с признаками контрафактности, средства производства, денежные средства, а им все безразлично. Они снова и снова идут на нарушение закона. В связи с этим можно начать параллельно с давлением на пиратов осуществлять давление на правообладателей. Как показывает практика, правообладатели и пираты в значительной степени знают друг о друге, часто общаются, дружат, и, как ни парадоксально, правообладатели через своих подручных пиратов сбывают неучтенный товар. В "Российском музыкальном ежегоднике" отмечается, что последнее время характеризуется выходом из тени пиратских структур посредством сотрудничества с легальными компаниями. Для части бизнеса сотрудничество с пиратами стало нормой жизни и единственным способом выжить. Наиболее дальновидные предприниматели поняли, что если это зло нельзя устранить, с ним нужно сотрудничать. Лучше заставлять пиратов платить, тем более что некоторые идут на такие шаги, нежели не получать от них ничего. Они постепенно втягиваются в договорно-правовое поле, превращаются в рекорд-лейблы, подписывая контракты с исполнителями. А звезды, как известно, идут туда, где им больше платят. Так что легализация пиратства - закономерный процесс. "Первое музыкальное издательство", например, заставило производителей "Романтической коллекции" очистить авторские права (смежные согласно действующему законодательству не охраняются) и, таким образом, сделать этот продукт легальным <10>. -------------------------------- <10> Российский музыкальный ежегодник 2001 - 2002. М.: InterMedia, 2003.
В связи с этим, может, необходимо помочь правообладателям, но не обычным способом: перекрыть им (правообладателям) и исполнителям получение легких "неконтролируемых денег". Закрыть лазейки, через которые проходят неучтенные деньги. Создать условие правообладателям, чтобы им стало невыгодно обращаться к пиратам и при этом чтобы сами правообладатели "выдавливали" пиратов или их легализовывали. С одной стороны, эта идея может показаться фантастической и странной, а с другой - может являться совершенно оправданной и той спасительной нитью, которая нас выведет из сложившейся ситуации. Учитывая, что все повязаны между собой и разорвать порочный круг почти невозможно (даже представители США при вступлении России в ВТО, используя весь свой потенциал, почти ничего сделать не могут), надо его рубить, как гордиев узел. В связи с этим надо сделать несколько простых и ненавязчивых движений. 1. Закрыть стихийную уличную торговлю (в первую очередь аудио-, видеопродукцией). Так, в свое время, когда в г. Москве закрывали рынки у стадионов "Лужники", "ЦСКА", "Динамо", сколько было разговоров, что народ не сможет покупать продукцию, ему некуда будет за ней идти, что много людей останется без работы. Прошло несколько лет. И кто-нибудь сожалеет, что закрыли рынки, что негде купить продукцию? Наоборот, все рады, что освободили стадионы от ненужной поросли (вредоносного грибка). Проявились тут же магазины, в которых можно купить хорошую и качественную продукцию. Обстановка около данных объектов стала спокойнее, исчезли факторы, дестабилизирующие ситуацию, исчез криминал. Или для примера: в настоящее время после высказывания Президента Российской Федерации В. В. Путина о том, что на рынках "беспредел" и что необходимо изменить ситуацию, дать больше возможности коренным жителям или производителям продукции торговать своим товаром, а не через посредников. В средствах массовой информации по этому поводу в последнее время участились передачи, в которых открыто говорят, что стихийная, уличная, рыночная торговля находится под влиянием криминала. Простому производителю туда даже лучше не соваться, а обыватель уже на рынке не может торговаться, потому что кругом посредники, перекупщики, которые все скупили, установили "стабильные жесткие цены", в том числе вошли в сговор с руководством рынков, и таким образом охранники рынков тех людей, которые не согласны с установленными правилами, выгоняют. Но, как представляется, пройдет немного времени, и мы все будем вспоминать об этих рынках как о страшном сне. Сократится криминал, количество незаконных мигрантов, оскудеет река, приносящая баснословные неконтролируемые денежные средства. Как результат - сократится подпитка теневой экономики. В связи с этим необходимо дать возможность различными способами правообладателям активизировать работу по строительству торговых сетей по России, связанных с реализацией, в частности, аудио-, видеопродукции. Так, например, если взять аудиоотрасль и обратиться к книге "Операция, которую назвали контрафакт" <11>, то в статье А. В. Тихонова "Звездные войны российского шоу-бизнеса. Эпизод 2004" можно найти следующие данные. В таблице 12 "Крупные сети специализированных магазинов (центр и регионы)" приводятся данные о том, что всего по России количество торговых точек составляет 252. -------------------------------- <11> См.: Дворянкин О. А., Тихонов А. В. Операция, которую назвали контрафакт. М.: ИГ "Юрист", 2006. С. 119 - 120.
Название сети Регион Количество торговых точек
Союз Москва и обл. 64 Санкт-Петербург 5 Нижний Новгород 2 Самара 1 Мурманск 1
Манго Москва и обл. 51 Санкт-Петербург и обл. 21 Самара 1 Сочи 1
Music Star Ставрополь, Пятигорск, Минеральные воды, Ростов-на-Дону, Новочеркасск, Азов, Таганрог, Астрахань, Волгоград, Волжский 26
Уралтон Челябинск 8 Миасс 3
Титаник Москва 3 Видео Екатеринбург 1 Рекордз Санкт-Петербург 1 Новосибирск 1
DiVA Ставрополь 2 Невинномысск 1 Пятигорск 1 Светлоград 1 Черкесск 1
Империя Томск 5 развлечений
Шоколад Томск 5 Маркет Видео
Меломан Новосибирск 5
Агарта Новосибирск 3 Барнаул 1 Кемерово 1
Хит-парад Иркутск 5
Легион Краснодар 5
Музыкальный Белгород 4 лабиринт
Фритоника Уфа 4
Наша музыка Уфа 4
XXI век Самара 4 ("Мир звука")
Hi-Fi Старый Оскол 4
Пурпурный Москва 3 легион (Легионер)
Миллион Зеленоград 3 мелодий
Таким образом, получается, что на всю Россию с ее миллионным населением всего более или менее цивилизованных легальных 252 торговые точки. А сколько других мелких и крупных торговых объектов, которые находятся в индивидуальном обслуживании и получают товар через различные, как легальные, так и нелегальные, посреднические сети. Конечно, или вероятнее всего, их никто не считал, а при этом они-то и делают основную погоду на потребительском рынке. В результате, что бы ни предпринимали правоохранительные и контролирующие органы по обнаружению и изъятию контрафактной продукции, их усилия будут бесполезны. Потребительский рынок в данной сфере получается стихийным, неконтролируемым, находящимся под контролем преступных группировок, и как результат - правообладатели не имеют на него никакого влияния. Криминальные группировки жестко его контролируют, не дают реализаторам, которые бы, может, и хотели торговать легальной продукцией, выйти из их сетей, осуществляют на них постоянное давление как силовым (организуют проверки силами сотрудников милиции), так и экономическим путем (заставляют реализовать продукцию по установленным в регионе ценам). Только быстрое сжатое во времени строительство торговых сетей приведет к значительному сокращению контрафактной продукции. 2. Пересмотреть работу общественных организаций, занимающихся защитой прав на объекты интеллектуальной собственности. В своей статье "Может ли автор в настоящее время в России защитить свои права?" <12> я уже упоминал о том, что в значительной степени увеличивают количество поддельных товаров общества по защите прав. Имея возможность сократить количество изготовляемой и реализуемой контрафактной продукции, они этого не делают, так как если они ее сократят до минимума, то в их услугах заказчик-правообладатель нуждаться не будет, и тогда обществу придется искать нового покровителя, что в настоящее время не так просто. Кроме этого, получив опыт работы по определенному товару, не всегда хочется переучиваться на другой, а тем более когда с фирмой-заказчиком, - правообладателем уже тесные долгосрочные контакты, заказы и самое главное - финансовые договоры по нахождению и изъятию из оборота поддельной продукции. Таким образом, лучше в данном случае имитировать работу. -------------------------------- <12> Дворянкин О. А. Может ли автор в настоящее время в России защитить свои права? // Интеллектуальная собственность. Авторское право и смежные права. 2005. N 4. С. 55 - 60.
В связи с этим необходимо определить и сформировать гражданские институты, которые позволят координировать и даже контролировать данные организации. 3. Осуществлять более жесткий контроль за правообладателями. Учитывая, что налоговое законодательство постоянно совершенствуется и в значительной степени улучшается для бизнес-сообщества, законодательная власть принимает все новые и новые поправки в гражданское законодательство, связанное с оборотом объектов интеллектуальной собственности, правоохранительные и контролирующие органы занимаются противодействием изготовлению и распространению контрафактной продукции, чем на все эти действия ответят правообладатели? Люди, ради которых предпринимается столько усилий, в значительной степени в настоящее время даже лишний раз не хотят приложить свои силы, чтобы хоть что-то предпринять, направленное на улучшение ситуации. Замкнутый круг, отмеченный в статье "Корни пиратства, или Возможные тайные пружины шоу-бизнеса" <13>, пора разрывать через правообладателей и людей, находящихся вокруг шоу-бизнеса. -------------------------------- <13> Дворянкин О. А. Корни пиратства, или Тайные пружины шоу-бизнеса // Интеллектуальная собственность. Авторское право и смежные права. 2005. N 9. С. 29 - 34.
Что для этого надо сделать? Да особенно нечего. Надо начать более жесткое давление на правообладателей, посредством более частых и аргументированных (законных) проверок по выпуску и реализации продукции. Взять под контроль неучтенный товар у правообладателей, рассматривать конкретные вопросы, связанные с уходом от налогообложения, при этом в Уголовном кодексе Российской Федерации есть конкретные статьи, регламентирующие данный вопрос. Кроме того, отделить правообладателей от пиратских структур посредством освещения в средствах массовой информации, через общественные организации, в которые они входят, что данная фирма-правообладатель пользуется услугами посредника-пирата. Тем самым общественная организация сама будет наводить внутри себя порядок, в противном случае она сама же будет попадать под суд общественности. Наряду с этим можно предпринимать и другие действия, которые будут полезными и рациональными. 4. Взаимодействие заинтересованных органов исполнительной власти (министерство - служба - агентство). В статье "Можно ли в России бороться с контрафактной продукцией по-американски?" <14> рассматривались позиции, возникшие в нашей стране после октябрьского, в 2002 г., заседания Правительства Российской Федерации по вопросу противодействия распространению контрафактной продукции и предложения американской стороны в рамках 301 доклада. -------------------------------- <14> Дворянкин О. А. (в соавторстве). Можно ли в России бороться с контрафактной продукцией по-американски? // Интеллектуальная собственность. Авторское право и смежные права. 2003. N 8. С. 57 - 65.
Одним из предложений американской стороны и решений Правительства Российской Федерации было проведение совместных действий по противодействию распространению поддельных товаров. В течение нескольких лет заинтересованные министерства и ведомства совместно проводили мероприятия и ежеквартально отчитывались перед Правительством Российской Федерации о проделанной работе. Начали появляться результаты и вырабатываться конкретные межведомственные связи. В настоящее время работа продолжается, и также есть результаты, но немного ослабли данные связи. В связи с изложенным, может, следует вернуться к ранее начатым действиям и с учетом новых реалий их возродить. В заключение представляется целесообразным отметить, что в сфере интеллектуальной собственности необходимо использовать как эволюционный путь развития, так и не забывать революционный, но при этом держать в уме русскую пословицу "Кто вызовет ветер, пожнет бурю".
Название документа