Правовые требования к документам на открытие банковского счета
(Алексеева Д. Г.) ("Цивилист", 2006, N 4) Текст документаПРАВОВЫЕ ТРЕБОВАНИЯ К ДОКУМЕНТАМ НА ОТКРЫТИЕ БАНКОВСКОГО СЧЕТА
Д. Г. АЛЕКСЕЕВА
Д. Г. Алексеева, кандидат юридических наук, доцент.
Несмотря на бурное развитие банковского дела в Российской Федерации, расширение спектра осуществляемых кредитными организациями банковских услуг, создание новых банковских продуктов и существенное изменение нормативной базы, основным нормативным актом, регламентирующим правовой режим банковских счетов, долгое время оставалась Инструкция Госбанка СССР от 30 октября 1986 г. N 28 "О расчетных, текущих и бюджетных счетах, открываемых в учреждениях Госбанка СССР" <1> (далее - Инструкция N 28). Она содержала классификацию основных видов банковских счетов, определяла порядок открытия счета и устанавливала некоторые требования к предоставляемым клиентами документам. -------------------------------- <1> Закон. 1997. N 1.
Вместе с тем реальная ситуация в банковском секторе экономики складывалась таким образом, что данная Инструкция постепенно перестала регулировать общественные отношения, складывающиеся по поводу открытия и ведения банковских счетов, уступив место банковским правилам и обычаям делового оборота. Порядок открытия банковского счета стал регламентироваться различными федеральными законами, а также значительным числом нормативных актов, издаваемых различными органами, зачастую не связанных и не согласующихся между собой. В настоящее время представляется возможным выделить две группы требований, предъявляемых кредитными организациями к документам клиентов на открытие счета: - обязательные, основанные на нормах федеральных законов и нормативных актов; - факультативные, вытекающие из внутрибанковских правил и обычаев делового оборота. Обязательными документами, запрашиваемыми банками от потенциальных клиентов для целей открытия банковского счета, являются: 1) заявление на открытие счета. Ранее оно оформлялось по форме N 0401025, утвержденной Инструкцией N 28. Документ подписывался руководителем и главным бухгалтером владельца счета. В случае отсутствия в штате юридического лица должности главного бухгалтера заявление подписывалось только руководителем (п. 2.1.1 Инструкции N 28). По общему правилу счет открывался по разрешительной надписи уполномоченного сотрудника кредитной организации на заявлении клиента. В силу того что Инструкция N 28 в настоящее время утратила силу <2>, кредитные организации будут разрабатывать и применять собственные типовые формы (бланки) заявлений на открытие банковских счетов. Вместе с тем, учитывая, что право первой и второй подписи принадлежит руководителю организации и главному бухгалтеру в силу норм действующего законодательства, представляется, что разработанные кредитными организациями бланки будут иметь аналогичные графы (поля). В случае открытия счета физическому лицу заявление на открытие счета подписывается только им собственноручно; -------------------------------- <2> Указание Банка России от 7 ноября 2006 г. N 1743-У "О неприменении на территории Российской Федерации отдельных актов Госбанка СССР и об упорядочении отдельных актов Банка России".
2) учредительные документы (устав, учредительный договор) являются основными документами для юридического лица. На основании их анализа кредитные организации идентифицируют клиента в соответствии с требованиями ст. 7 Федерального закона от 7 августа 2001 г. N 115-ФЗ (в ред. от 27 июля 2006 г.) "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма" <3> (далее - Федеральный закон N 115-ФЗ). Учредительные документы, предоставляемые нерезидентами, по общему правилу должны быть легализованы, переведены на русский язык и нотариально заверены. При этом требование о легализации относится исключительно к официальным документам. К ним относятся "лишь исходящие от государственных органов, их должностных лиц (в этом смысле нотариуса, даже занимающегося частной практикой, необходимо отнести к должностным лицам государственной системы юстиции). Выписки по счету и иные документы коммерческого характера к официальным документам не относятся" <4>; -------------------------------- <3> Российская газета. 2001. N 151 - 152; 2006. N 165. <4> Ключников Ю. В. Проверка документов нерезидентов в банковской деятельности // Банковское право. 2005. N 4.
3) карточка с образцами подписей и оттиска печати клиента, содержащая наименование клиента, адрес его места нахождения, фамилии, имени и отчества, а также образцы подписей лиц, уполномоченных распоряжаться счетом, и оттиск печати клиента (для юридических лиц). Помимо карточки клиент предоставляет копии документов, подтверждающих полномочия лиц, управомоченных распоряжаться денежными средствами, находящимися на банковском счете; 4) копии лицензий на право осуществления деятельности, подлежащей лицензированию, - запрашиваются кредитной организацией в соответствии с требованиями Положения Банка России от 19 августа 2004 г. (в ред. от 14 сентября 2006 г.) N 262-П "Об идентификации кредитными организациями клиентов и выгодоприобретателей в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма" <5>; -------------------------------- <5> Вестник Банка России. 2004. N 54; 2006. N 56.
5) в соответствии со ст. 5 Федерального закона от 2 декабря 1990 г. (в ред. от 27 июля 2006 г.) N 395-1 "О банках и банковской деятельности" <6> открытие кредитными организациями банковских счетов индивидуальным предпринимателям и юридическим лицам, за исключением органов государственной власти, органов местного самоуправления, осуществляется на основании: свидетельств о государственной регистрации физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей, свидетельств о государственной регистрации юридических лиц, а также свидетельств о постановке на учет в налоговом органе <7>; -------------------------------- <6> Российская газета. 1996. N 27; 2006. N 96. <7> К сожалению, некорректность формулировок указанного Федерального закона приводит к ошибочному мнению о возможности открытия клиенту банковского счета на основании предоставления им одних лишь свидетельств о государственной регистрации и о постановке на налоговый учет. Такая позиция не находит отражения в действующем законодательстве, поскольку нормами иных федеральных законов (в первую очередь, Федерального закона N 115-ФЗ) и нормативных актов (в частности, Инструкция Банка России от 14 сентября 2006 г. N 28-И "Об открытии и закрытии банковских счетов, счетов по вкладам (депозитам)") предусматривается обязанность кредитной организации осуществлять сбор иных сведений и документов, не ограничиваясь наличием вышеуказанных свидетельств.
6) довольно значимое место в числе законодательно установленных требований к документам на открытие банковского счета занимают документы, предоставляемые на основании Федерального закона N 115-ФЗ. К сожалению, указанным Федеральным законом далеко не всегда предъявляются четкие и однозначные требования. Зачастую вместо них устанавливаются лишь общие и не слишком конкретные положения и условия. Уточнений и разъяснений на предмет того, в каких именно клиентских документах может содержаться необходимая для идентификации клиентов информация, нигде не содержится. Именно это обстоятельство, а также довольно серьезная ответственность кредитных организаций за невыполнение законодательно установленных требований, создает в настоящее время значительные сложности в правоприменении. В частности, в соответствии с п. 1 ст. 7 Федерального закона N 115-ФЗ банк, являясь организацией, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом, обязан идентифицировать лицо, находящееся у него на обслуживании, а также установить и идентифицировать выгодоприобретателя (лицо, к выгоде которого действует клиент (на основании агентского договора, договоров поручения, комиссии и доверительного управления) при проведении банковских операций и иных сделок). При этом кредитные организации, получив информацию о том, что клиент действует к выгоде третьих лиц (не являющихся непосредственно участниками сделки либо проводимой операции), должны предпринять обоснованные и доступные в сложившихся обстоятельствах меры по идентификации выгодоприобретателей вне зависимости от гражданско-правовых последствий совершения операций с денежными средствами или иным имуществом <8>. -------------------------------- <8> Пункт 5 информационного письма Банка России от 31 августа 2005 г. "Обобщение практики применения Федерального закона "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма" и принятых во исполнение него нормативных актов Банка России" // Вестник Банка России. 2005. N 47.
На основании требований Федерального закона N 115-ФЗ порядок осуществления идентификации банками клиентов и выгодоприобретателей установлен Положением Банка России от 19 августа 2004 г. (в ред. от 14 сентября 2006 г.) N 262-П (далее - Положение N 262-П) "Об идентификации кредитными организациями клиентов и выгодоприобретателей в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма" <9>. В соответствии с данным нормативным актом кредитная организация обязана разработать и применять собственную программу идентификации клиентов и выгодоприобретателей, в том числе и при заключении договоров банковского счета (вклада). Вместе с тем понятия "счет" и "вклад" следует применять в контексте ст. 834, ст. 845 ГК РФ и ст. 11 НК РФ. По "смыслу Закона N 115-ФЗ не следует рассматривать в качестве "счета" счета, открытие которых не связано с заключением нового договора банковского счета (вклада), а вызвано технической необходимостью" <10>, следовательно, обязанность кредитных организаций осуществлять комплекс мер по идентификации клиента в связи с открытием ему ссудного либо транзитного валютного счета отсутствует. -------------------------------- <9> Вестник Банка Росси. 2004. N 54; 2006. N 56. <10> Филимонов М. И. Проблемы, связанные с идентификацией клиента при открытии счета в коммерческом банке // Методический журнал "Юридическая работа в кредитной организации". 2005. N 4.
В целях идентификации клиента, установления и идентификации выгодоприобретателя кредитной организацией осуществляется сбор сведений и документов. Кредитные организации обязаны установить: - в отношении физических лиц - фамилию, имя, а также отчество (если иное не вытекает из закона или национального обычая), гражданство, реквизиты документа, удостоверяющего личность, данные миграционной карты, документа, подтверждающего право иностранного гражданина или лица без гражданства на пребывание (проживание) в Российской Федерации, адрес места жительства (регистрации) или места пребывания, идентификационный номер налогоплательщика (при его наличии); - в отношении юридических лиц - наименование, идентификационный номер налогоплательщика или код иностранной организации, государственный регистрационный номер, место государственной регистрации и адрес местонахождения. Рекомендуемая Банком России форма для фиксации полученных сведений - анкета (досье) клиента, заполненная на бумажном носителе или в электронном виде. Особую сложность при этом представляет получение кредитными организациями сведений о персональном составе и структуре органов управления юридического лица. В отдельных случаях получить указанные сведения довольно просто. Так, например, состав учредителей общества с ограниченной ответственностью в обязательном порядке фиксируется в учредительном договоре и ЕГРЮЛ. В других же случаях получить такие сведения чрезвычайно затруднительно. Так, информация об акционерах общества (и, соответственно, о персональном составе общего собрания акционеров) не отражается практически нигде. Акционеры не заключают учредительного договора (а заключаемый некоторыми организациями договор о создании общества оформляется единоразово, и при последующей купле-продаже акций изменения в него не вносятся). Информация об акционерах не вносится и в ЕГРЮЛ. В соответствии со ст. 5 Федерального закона от 8 августа 2001 г. (в ред. от 2 июля 2005 г.) N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" <11> в ЕГРЮЛ содержатся сведения об учредителях (участниках) юридического лица, в отношении акционерных обществ также сведения о держателях реестров их акционеров. Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. (в ред. от 27 июля 2006 г.) N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" <12> фактически разделяет понятия "учредители" и "акционеры". Статья 10 указанного Закона признает в качестве учредителей общества граждан и (или) юридических лиц, принявших решение о его учреждении. Акционерами являются участники акционерного общества, обладающие акциями, удостоверяющими их обязательственные права по отношению к обществу. Следовательно, в отношении акционерных обществ в ЕГРЮЛ вносятся данные об учредителях акционерного общества, но не о его акционерах. В данной связи письмом от 30 июня 2004 г. N 09-1-02/2698@ <13> МНС РФ разъяснило, что в ЕГРЮЛ в обязательном порядке должны содержаться сведения о держателях реестров акционеров акционерных обществ. В то же время на регистрирующие (налоговые) органы не возложены функции по ведению реестров владельцев ценных бумаг акционерных обществ. Таким образом, в ЕГРЮЛ не вносятся сведения об изменениях состава акционеров акционерных обществ. Выписка из Единого государственного реестра юридических лиц не содержит сведений об акционерах общества, а также о лицах, которые уступили свои права на акции. Единственным возможным выходом в сложившейся ситуации для кредитных организаций является требование о предоставлении клиентом выписки из реестра акционеров либо письма в произвольной форме за подписью руководителя организации о персональном составе органов управления (в том числе общего собрания акционеров) акционерного общества. Однако получить даже такой документ от крупного акционерного общества со значительным числом акционеров также бывает весьма затруднительно, сопряжено с определенными временными и финансовыми издержками. -------------------------------- <11> Российская газета. 2001. N 153 - 154; 2005. N 144. <12> Российская газета. 1995. N 248; 2006. N 165. <13> Документ опубликован не был.
Помимо проблем с неопределенностью в установлении персонального состава органов управления клиентов - юридических лиц, Банк России предъявляет к кредитным организациям все новые и новые требования. В частности, письмом N 115-Т <14> Банк России установил обязанность кредитных организаций идентифицировать не только лиц, заключающих договор банковского счета (вклада), но также и лиц, которым предоставляются либо будут предоставлены полномочия по распоряжению банковским счетом (вкладом), включая полномочия по распоряжению банковским счетом (вкладом) с использованием технологий дистанционного банковского обслуживания (включая интернет-банкинг). К сожалению, методических рекомендаций на предмет того, каким именно образом (даже чисто технически) кредитная организация сможет проконтролировать, кому из сотрудников организации руководитель (или иное лицо) передал ключи и пароли для работы через систему "Клиент-банк", на сегодняшний день не разработано. -------------------------------- <14> Письмо Банка России от 30 августа 2006 г. N 115-Т "Об исполнении Федерального закона "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма" в части идентификации клиентов, обслуживаемых с использованием технологий дистанционного банковского обслуживания (включая интернет-банкинг)" // Вестник Банка России. 2006. N 50.
Таким образом, требования Банка России относительно осуществления кредитными организациями идентификации клиентов (выгодоприобретателей) зачастую содержат неконкретные положения, соблюдение которых сопряжено со значительными сложностями в правоприменении. Требование кредитной организацией от потенциальных клиентов предоставления всех вышеуказанных документов основано на нормах действующего законодательства и является обязательным. Между тем существуют и факультативные требования кредитных организаций к комплексности документов на открытие банковских счетов, вытекающие из внутрибанковских правил и обычаев делового оборота. К числу таковых следует отнести требование о предоставлении для целей открытия банковского счета следующих документов: - информационного письма Федерального органа государственной статистики о присвоении кодов статистики (ОКПО, ОКВЭД и др.); - выписки из ЕГРЮЛ (для индивидуальных предпринимателей - соответственно, из ЕГРИП). Несмотря на формальное отсутствие обязанности банков запрашивать выписку, она, как правило, является основополагающим документом, в соответствии с которым банк проводит анализ и проверку предоставленного клиентом комплекта документов. Кроме того, выписка содержит необходимую информацию для идентификации клиента, а именно: сведения о месте его нахождения, государственной регистрации, учредителях, уставном капитале, единоличном исполнительном органе, обладающем правом действовать от имени клиента без доверенности, факты изменений учредительных документов и иные данные. Наличие противоречий между выпиской и предоставленными клиентом документами дает банку право запросить дополнительные документы и (или) информацию. Помимо информационного письма и выписки из соответствующего реестра, кредитная организация вправе запросить и иные документы (сведения). Пункт 2 ст. 846 ГК РФ предусматривает обязанность банка заключить договор банковского счета с клиентом, обратившимся с предложением открыть счет на объявленных банком для открытия счетов данного вида условиях, соответствующих требованиям, предусмотренным законом и установленными в соответствии с ним банковскими правилами. Таким образом, требования банков о предоставлении дополнительных документов не противоречат действующему законодательству. Кроме того, именно дополнительные документы зачастую помогают кредитной организации надлежащим образом идентифицировать клиентов и выгодоприобретателей. С 25 ноября 2006 г. вступила в силу новая Инструкция Банка России от 14 сентября 2006 г. N 28-И "Об открытии и закрытии банковских счетов, счетов по вкладам (депозитам)" <15> (далее - Инструкция N 28-И). -------------------------------- <15> Вестник Банка России. 2006. N 57.
Она принята взамен и по аналогии с Инструкцией Госбанка СССР от 30 октября 1986 г. N 28 "О расчетных, текущих и бюджетных счетах, открываемых в учреждениях Госбанка СССР" и вносит определенные корректировки в порядок открытия банковских счетов. В соответствии с ее положениями: 1) установлен правовой режим банковского счета по вкладам (депозитам). Согласно п. 1.2 Инструкции N 28-И, основанием открытия данного счета является заключение договора банковского вклада (депозита). Открытие счета производится только в том случае, если банком получены все предусмотренные Инструкцией документы, а также проведена идентификация клиента в соответствии с законодательством Российской Федерации; 2) предусмотрено право уполномоченных сотрудников банка осуществлять заверение документов клиента при условии установления их соответствия оригиналу. В соответствии с п. 1.11 Инструкции N 28-И на принятой от клиента - юридического лица изготовленной им копии документа должностное лицо банка учиняет надпись "сверено с оригиналом" и проставляет свою подпись с указанием фамилии, имени, отчества (при наличии) и должности, а также оттиск печати или штампа банка, установленного для этих целей распорядительным актом банка. Должностное лицо банка может изготовить и заверить копии с документов, представленных клиентом (его представителем) для открытия банковского счета, счета по вкладу (депозиту) в помещении банка. При этом должностное лицо банка учиняет на изготовленной копии документа надпись "копия верна" и проставляет свою подпись, фамилию, имя, отчество (при наличии), а также оттиск печати или штампа банка. Безусловно, такой порядок значительно ускорит и упростит порядок открытия банковского счета для клиента. Вместе с тем изготовление копий документов определено в Инструкции N 28-И как право, а не обязанность кредитной организации. Таким образом, банк вправе самостоятельно определить перечень документов, которые он будет заверять самостоятельно и в отношении которых будет требовать нотариальное заверение (копий учредительных документов, свидетельств о государственной регистрации, постановке на налоговый учет и иных); 3) установлен исчерпывающий перечень документов для открытия банковского счета юридическому лицу, индивидуальному предпринимателю, физическому лицу и физическому лицу, занимающемуся в установленном законодательством РФ порядке частной практикой. При этом указанные перечни не содержат заявлений на открытие счетов, договоров банковского счета и некоторых иных необходимых документов. В данной связи следует заметить, что проект комментируемой Инструкции N 28-И содержал в качестве приложений типовые формы заявлений указанных лиц на открытие банковских счетов. Более того, заявления были выполнены по форме, позволяющей установить данные, необходимые для идентификации клиента (место нахождения клиента, его ОРГН и иные сведения). В настоящее время кредитные организации вынуждены самостоятельно разрабатывать и применять типовые формы подобных документов и анкеты клиентов по форме, требуемой законодательством о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма; 4) изложены требования Банка России к оформлению документов, предоставляемых нерезидентами; 5) обозначена обязанность банков располагать копиями документов, удостоверяющих личность лица, идентифицируемого банком, или личность которого необходимо установить при открытии банковского счета, счета по вкладу (депозиту); 6) установлен перечень документов для открытия счетов по вкладам (депозитам), включающий в числе прочего свидетельство о постановке на учет в налоговом органе. Учитывая отсутствие необходимости предоставлять данное свидетельство для заключения договора банковского вклада, а также тот факт, что счет по вкладу (депозитный счет) заключается на основании договора банковского вклада, совершенно неясно, как поступать кредитной организации в случае отсутствия у клиента данного документа при заключении договора. Банк не вправе отказать клиенту в заключении договора банковского вклада по мотиву отсутствия у него свидетельства о постановке на налоговый учет. С другой стороны, заключив договор вклада, банк обязан принять денежные средства и зачислить на счет клиента, который в свою очередь невозможно открыть без данного свидетельства. Скорее всего, банкам придется проводить широкую информационную компанию по уведомлению потенциальных клиентов о необходимости предоставления свидетельства о постановке на налоговый учет при открытии банковского вклада и заключении соответствующего договора, что, несомненно, не прибавит популярности банковским вкладам; 7) установлен состав документов и правила формирования юридического дела (досье) клиента. В сущности, Инструкция N 28-И в п. 10.1 просто зафиксировала комплект документов, который формируется банками по каждому банковскому счету. Вместе с тем требования о комплектности и правилах формирования юридического дела распространены и на счета по вкладам (депозитам) клиента; 8) предусмотрены положения, касающиеся внутренних документов кредитной организации - банковских правил - регламентирующих порядок открытия и закрытия банковских счетов, правила документооборота; вопросы организации работы по подготовке и направлению сообщений налоговому органу об открытии (закрытии) банковских счетов и иных. Подобные документы в настоящее время разработаны и применяются в большинстве российских банков. Вместе с тем в соответствии с гл. 11 Инструкции N 28-И подобные внутренние документы должны включать помимо прочего: - процедуры установления наличия по местонахождению юридического лица его постоянного действующего органа управления, иного органа или лица, которые имеют право действовать от имени юридического лица без доверенности; - порядок изготовления кредитной организацией документов, используемых при открытии и закрытии банковских счетов, счетов по вкладам (депозитам), а также о порядке изготовления и заверения копий документов, предоставляемых клиентом; 9) значительные изменения коснулись порядка оформления и заверения банковской карточки с образцами подписей и оттиска печати. В частности: - изменено ее наименование <16>; -------------------------------- <16> В соответствии с гл. 7 Инструкции N 28-И указанный документ именуется как "карточка с образцами подписей и оттиска печати", а не "банковская карточка с образцами подписей и оттиска печати". - Примеч. авт.
- произошли изменения отдельных реквизитов карточки: устранена графа "должность" лиц, обладающих правом первой и второй подписи; допускается произвольное количество строк в полях "владелец счета", "фамилия, имя, отчество" и "образец подписи"; допускается подстрочное указание перевода полей карточки на языках народов Российской Федерации, а также на иностранных языках; - предусмотрена возможность открытия банковского счета, счета по вкладу (депозиту) физическому лицу без оформления карточки, если договором предусмотрено, что перечисление денежных средств с указанного счета будет осуществляться исключительно на основании заявления клиента, а расчетные документы, необходимые для проведения указанной банковской операции, будут составляться и подписываться банком; - также без оформления карточки банк вправе получить образец собственноручной подписи клиента в порядке, установленном банковскими правилами, при открытии физическим лицам текущих счетов для осуществления расчетов исключительно с использованием платежных карт; - в некоторых случаях (например, для открытия корреспондентского счета нерезиденту) вместо карточки клиентом может предоставляться альбом образцов подписей по форме, установленной договором или обычаями делового оборота, что представляется довольно прогрессивным, особенно в отношении нерезидентов. Таким образом, Инструкция N 28-И представляет собой документ общего характера, содержащий требования к кредитным организациям относительно порядка открытия и закрытия банковских счетов, а также оформления отдельных документов. Соответственно, положения Федерального закона "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма", а также Положения N 262-П данная Инструкция не раскрывает и не детализирует. В целом, Инструкцию N 28-И довольно сложно назвать "упрощающей" или "усложняющей" порядок открытия и закрытия банковских счетов. В одних случаях она устанавливает более простой порядок (в частности, правовой режим банковской карточки), в других - необоснованно усложняет существующие процедуры (необходимость предоставления свидетельства о постановке на налоговый учет при открытии счета по вкладу (депозита); в третьих - оставляет вопрос на рассмотрение самих кредитных организаций (заверение кредитной организацией документов клиента, разработка типовых форм заявлений на открытие счета). С уверенностью можно лишь констатировать, что комментируемая Инструкция не устранила существующих вопросов и проблем по исполнению кредитными организациями законодательства о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма. При предоставлении клиентом всех вышеуказанных документов кредитная организация обязана открыть потенциальному клиенту банковский счет. Отказ кредитной организации в открытии банковского счета допускается в следующих случаях. В соответствии со ст. 846 ГК РФ банк не вправе отказать в открытии счета, совершение соответствующих операций по которому предусмотрено законом, учредительными документами банка и выданным ему разрешением (лицензией), за исключением случаев, когда такой отказ вызван отсутствием у банка возможности принять на банковское обслуживание либо допускается законом или иными правовыми актами. С учетом "правила, предусмотренного п. 1 ст. 846 ГК (о том, что при заключении договора банковского счета клиенту открывается счет в банке на условиях, согласованных сторонами), договор банковского счета может быть заключен путем согласования всех его условий по обоюдному волеизъявлению сторон (это решает клиент банка - владелец счета). Вместе с тем наличие у банка обязанности заключить договор банковского счета означает, что клиент банка вправе: во-первых, вынести на рассмотрение арбитражного суда разногласия, возникшие между ним и банком при заключении договора банковского счета, без предварительного соглашения с банком о передаче преддоговорного спора на рассмотрение арбитражного суда; во-вторых, обратиться в арбитражный суд с иском к банку о понуждении к заключению договора банковского счета при уклонении последнего от его заключения (отказе в открытии счета); в-третьих, потребовать от банка, необоснованно уклоняющегося от заключения договора, возмещения причиненных этим убытков (п. п. 1, 4 ст. 445 ГК)" <17>. -------------------------------- <17> Витрянский В. В. Глава XVI "Основные элементы договора банковского счета" // Брагинский М. И., Витрянский В. В. Договорное право. Договоры о банковском вкладе, банковском счете; банковские расчеты. Конкурс, договоры об играх и пари. М.: Статут, 2006.
Следует также обратить внимание, что банк не вправе отказать клиенту в открытии счета в случае невнесения на указанный счет денежных средств. Представляется, что "наличие в договоре банковского счета условия о том, что вступление договора в силу зависит от внесения клиентом денежных средств на счет, противоречит существу такого договора" <18>, так как "открытие счета представляет собой действие банка по исполнению договора, заключенного сторонами, которое не может быть осуществлено на основании не вступившего в силу договора" <19>. -------------------------------- <18> Карчевский С. П. Правовое регулирование открытия банковского счета // Методический журнал "Расчеты и операционная работа в коммерческом банке". 2006. N 6. <19> Там же.
Если клиентом не представлены документы, подтверждающие сведения, необходимые для идентификации клиента, либо представлены недостоверные сведения, а также в иных случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации, клиенту может быть отказано в открытии банковского счета (п. 1.2 гл. 1 Инструкции N 28-И). Банки также отказывают в открытии счета в случае непредставления резидентами и нерезидентами установленных ч. 4 и 5 ст. 23 Федерального закона от 10 декабря 2003 г. (в ред. от 26 июля 2006 г.) N 173-ФЗ "О валютном регулировании и валютном контроле" <20> документов, удостоверяющих личность физического лица, статус юридического лица (для нерезидентов), документа о государственной регистрации юридического лица (для резидентов); свидетельства о постановке на учет в налоговом органе и иных. -------------------------------- <20> Российская газета. 2003. N 253; 2006. N 162.
В случае наличия решения налогового органа о приостановлении операций по банковскому счету клиента кредитная организация не вправе открывать ему другие банковские счета (п. 9 ст. 76 НК РФ). В соответствии с п. 5 ст. 7 Федерального закона "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма" кредитным организациям запрещается: - устанавливать и поддерживать отношения с банками-нерезидентами, не имеющими на территориях государств, в которых они зарегистрированы, постоянно действующих органов управления; - открывать счета (вклады) физическим лицам без личного присутствия лица, открывающего счет (вклад), либо его представителя. Банк России в данной связи разъяснил, что счет (вклад) может быть открыт в кредитной организации без личного присутствия физического лица, в пользу которого открывается счет (вклад), при условии, что открытие счета осуществляется при личном присутствии лица, непосредственно открывающего счет (вклад), или его представителя <21>. Кроме того, указанные требования Федерального закона не распространяются на случаи изменения условий ранее заключенного договора, при которых не требуется личное присутствие вкладчика или его представителя <22>; -------------------------------- <21> Информационное письмо Банка России от 21 февраля 2005 г. N 7 "Обобщение практики применения Федерального закона "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма" // Вестник Банка России. 2005. N 12. <22> Информационное письмо Банка России от 31 августа 2005 г. N 8 "Обобщение практики применения Федерального закона "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма" и принятых во исполнении него нормативных актов Банка России" // Вестник Банка России. 2005. N 47.
- открывать счета (вклады) на анонимных владельцев, т. е. без предоставления открывающим счет (вклад) физическим или юридическим лицам документов, необходимых для его идентификации. Следует заметить, что существующие в настоящее время "банковские правила открытия счетов и вкладов юридическим и физическим лицам делают невозможным открытие анонимного вклада или счета. Даже открытие вклада физическим лицом на имя третьего лица предполагает представление банку информации как о вносителе денежных средств, так и о третьем лице, на имя которого открывается вклад. Режим так называемых номерных банковских счетов также предполагает предоставление в банк полной информации о владельце такого вклада, причем этой информацией в банке владеет ограниченное число ответственных сотрудников" <23>. Между тем письмом от 20 января 2003 г. N 7-Т "Об исполнении Федерального закона "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма" <24> Банк России подчеркнул, что кредитным организациям следует идентифицировать лицо, заключающее договор банковского счета (вклада) - клиента (вкладчика), лиц, осуществляющих от имени клиента (вкладчика) распоряжения о перечислении или выдаче средств со счета, третьих лиц, которые вносят денежные средства на счет клиента (вкладчика). При этом рекомендуется при заключении кредитными организациями договоров банковского счета (вклада) отказаться от использования в их наименовании слова "номерной". -------------------------------- <23> Дракина М. Н., Гусева Т. А. Федеральное законодательство о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем // Методический журнал "Расчеты и операционная работа в коммерческом банке". 2004. N 7 - 8 (49). <24> Вестник Банка России. 2003. N 6.
Кроме того, кредитные организации вправе отказаться от заключения договора банковского счета (вклада) с физическим или юридическим лицом в следующих случаях: - непредставления физическим или юридическим лицом документов, подтверждающих указанные в данном Федеральном законе сведения, либо представления недостоверных документов; - наличия в отношении физического или юридического лица сведений об участии в террористической деятельности; - отсутствия по своему местонахождению юридического лица, его постоянно действующего органа управления, иного органа или лица, которые имеют право действовать от имени юридического лица без доверенности. К сожалению, ФНС РФ констатирует, что действующее законодательство не содержит эффективного инструмента противодействия созданию номинальных юридических лиц ("фирм-однодневок"). При их создании, для придания формального соответствия нормам законодательства, зачастую фальсифицируются документы, используются утерянные паспорта, предъявляются фиктивные договоры аренды. С учетом изложенного ФНС России считает правомерным и целесообразным использование банками списков адресов массовой регистрации и списков массовых заявителей для реализации их права по принятию решений об отказе в открытии счета потенциальному клиенту в совокупности с другими источниками информации, позволяющими кредитным организациям эффективно осуществлять действия, предусмотренные п. 5.2 ст. 7 Федерального закона от 7 августа 2001 г. N 115-ФЗ "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма" <25>. -------------------------------- <25> Письмо ФНС РФ от 16 июня 2006 г. N 09-1-03/3103 "Об использовании банками списков адресов массовой регистрации и списков массовых заявителей" (документ опубликован не был).
Название документа