Обязательное предложение в условиях аффилированности
(Мальцев А.)
("ЭЖ-Юрист", 2007, N 7)
Текст документа
ОБЯЗАТЕЛЬНОЕ ПРЕДЛОЖЕНИЕ В УСЛОВИЯХ АФФИЛИРОВАННОСТИ
А. МАЛЬЦЕВ
Антон Мальцев, юрист юридической фирмы "Бейкер и Макензи, Си-Ай-Эс, Лимитед".
Новеллы, внесенные в ФЗ "Об акционерных обществах" в части установления обязанности лица, приобретшего более 30% голосующих акций ОАО, направить остальным акционерам общества оферту о выкупе акций, вызвали достаточно оживленную дискуссию при обсуждении и принятии соответствующих изменений в Закон. Теперь, когда с момента вступления их в силу прошло достаточно много времени, практика выявила необходимость уточнения и доработки этих новых норм Закона.
Статья 84.2 ФЗ от 26.12.95 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон об АО) предусматривает обязанность лица, приобретшего более 30% голосующих акций ОАО, с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам, в течение 35 дней с момента внесения соответствующей приходной записи по лицевому счету (счету депо) направить акционерам - владельцам остальных акций соответствующих категорий (типов) и владельцам эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в такие акции, публичную оферту о приобретении у них таких ценных бумаг ("обязательное предложение").
Из буквального содержания указанной нормы следует, что обязанность приобретателя акций направить предложение о приобретении ценных бумаг возникает только при условии, что по лицевому счету (счету депо) приобретателя в реестре акционеров сделана запись о приобретении акций. При отсутствии приходной записи по счету данная обязанность не возникает.
Проиллюстрировать сказанное можно на следующем примере. Компания "А" владеет 2% акций ОАО "Б". ООО "В" владеет 29% акций ОАО "Б". Компания "А" покупает 100% акций в ООО "В", приобретая таким образом косвенный контроль над ОАО "Б". Тем не менее, поскольку изменения состава акционеров ОАО "Б" при совершении данной сделки не происходит и соответственно в реестр акционеров ОАО "Б" не вносится приходная запись, то обязанности направить обязательное предложение акционерам и владельцам конвертируемых ценных бумаг ОАО "Б" у компании "А" не возникает.
Ожидаемые изменения
Однако ситуация может измениться с принятием поправок в Закон об АО, рассматриваемых в настоящее время в Государственной Думе РФ, - законопроект N 349281-4 "О внесении изменений в Федеральный закон "Об акционерных обществах" и отдельные законодательные акты Российской Федерации".
Законопроектом предлагается дополнить абз. 1 п. 1 ст. 84.2 Закона об АО в соответствующей части словами: "...или с момента, когда это лицо узнало или должно было узнать о том, что оно самостоятельно или совместно с его аффилированными лицами владеет указанным количеством таких акций".
Таким образом, в новой редакции вышеуказанный пункт ст. 84.2 Закона об АО будет звучать так: "Лицо, которое приобрело более 30% общего количества акций открытого общества, указанных в п. 1 ст. 84.1 настоящего Федерального закона, с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам, в течение 35 дней с момента внесения соответствующей приходной записи по лицевому счету (счету депо) или с момента, когда это лицо узнало или должно было узнать о том, что оно самостоятельно или совместно с его аффилированными лицами владеет указанным количеством таких акций, обязано направить акционерам - владельцам остальных акций соответствующих категорий (типов) и владельцам эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в такие акции, публичную оферту о приобретении у них таких ценных бумаг (далее - обязательное предложение)".
Если изменения в ст. 84.2 будут приняты в данной редакции, обязанность лица сделать обязательное предложение будет возникать не только в силу покупки им количества акций, приведшей к владению более 30% всех голосующих акций открытого общества-цели, но и в силу получения данным лицом лишь возможности влиять на решения, принимаемые обществом-целью, не связанной с собственно покупкой акций последнего.
Практические последствия
Для иллюстрации сказанного обратимся к рассмотренному выше примеру, изменив его условия следующим образом. ООО "В" является владельцем 29% акций ОАО "Б". Компания "А", владеющая 2% акций ОАО "Б", приобретает более 20% в уставном капитале ООО "В". "А" и "В" становятся аффилированными лицами (абз. 31 - 32 ст. 4 Закона "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" от 22.03.91 N 948-1).
Теоретически в результате возникновения аффилированности компания "А" получила возможность косвенно (через более чем 20%-ное участие в уставном капитале ООО "В") влиять на осуществление прав голоса по 29%-ному пакету акций в ОАО "Б", принадлежащему ООО "В". Логично предположить, что о получении такой возможности компания "А" узнала с момента покупки более чем 20% доли в уставном капитале ООО "В". Следовательно, в течение 25 дней с момента покупки более чем 20% в уставном капитале ООО "В" компании "А" необходимо направить обязательное предложение акционерам и владельцам конвертируемых ценных бумаг ОАО "Б".
К сожалению, законопроект не указывает, какое из аффилированных лиц - акционеров должно сделать обязательное предложение. В ситуации с простой куплей-продажей акций данный субъект очевиден - это приобретатель, на счет которого зачислены акции. В то же время в приведенном примере для компании "А" ООО "В" является аффилированным лицом, совместно с которым "А" владеет более 30% акций ОАО "Б". Однако и для ООО "В" компания "А" является аффилированным лицом, совместно с которым "А" владеет более 30% акций ОАО "Б". Таким образом, в качестве "кандидатов" на позицию лица, обязанного сделать обязательное предложение, одинаково могут рассматриваться и компания "А", и ООО "В".
Учитывая, что за ненаправление обязательного предложения действующим законодательством предусмотрены административные штрафы (см. ст. 15.28 Кодекса РФ об административных правонарушениях), а также иные негативные последствия (невозможность для лица и его аффилированных лиц голосовать по акциям свыше принадлежащего им 30% пакета акций общества-цели до тех пор, пока не будет направлено обязательное предложение; неучет указанных акций для определения кворума - п. 6 ст. 84.2 Закона об АО), в законопроекте следует указать конкретный субъект обязанности по направлению обязательного предложения при возникновении отношений аффилированности между акционерами общества-цели. Представляется, что субъектом данной обязанности могло бы быть аффилированное лицо с наибольшей степенью контроля над компанией-целью (имея в виду контроль данного лица как над самой компанией-целью, так и над другими акционерами, аффилированными с ним в акционерный закон и в действующее законодательство об аффилированных лицах (в настоящее время - Закон от 22.03.91 N 948-1)).
Законопроект "О внесении изменений в Федеральный закон "Об акционерных обществах" и отдельные законодательные акты Российской Федерации" направлен на уточнение порядка приобретения более 30% акций открытого акционерного общества. Внесен в Государственную Думу РФ 17 октября 2006 года. Субъекты законодательной инициативы - депутаты Госдумы РФ Пепеляева Лиана Витальевна, Плескачевский Виктор Семенович, Плигин Владимир Николаевич, Резник Владислав Матусович. Ответственный комитет - Комитет Госдумы РФ по собственности. Стадия рассмотрения: назначен ко второму чтению. На законопроект получено заключение Комитета Госдумы РФ по собственности от 13.02.2007 с рядом замечаний как по существу предлагаемых изменений, так и юридико-технического характера. (Информация с официального сайта Государственной Думы РФ http://www. duma. gov. ru.)
Название документа