Гражданско-правовая ответственность на финансовом рынке: вызовы современности

(Слободян А. А.) ("Цивилист", 2013, N 3) Текст документа

ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВАЯ ОТВЕТСТВЕННОСТЬ НА ФИНАНСОВОМ РЫНКЕ: ВЫЗОВЫ СОВРЕМЕННОСТИ

А. А. СЛОБОДЯН

Слободян Александр Анатольевич, директор юридической консалтинговой компании "САЛЕКС", г. Киев.

В эпоху глобальных изменений происходит процесс развития рыночных экономических отношений, отношений собственности, порождающий возникновение новых и модернизацию традиционных институтов гражданского права. Цель этой публикации состоит в рассмотрении гражданско-правовой ответственности как неотъемлемой составляющей финансового рынка для дальнейшей разработки научно-теоретических предложений и содействия решению практических вопросов: внедрению действенной модели защиты прав инвесторов и потребителей финансовых услуг, повышению конкурентоспособности финансовых инструментов. Модернизация положений гражданского законодательства содействует разработке предложений относительно усовершенствования законодательства в сфере ответственности финансовых учреждений. Вместе с тем автор целиком соглашается с Л. С. Мамутом, что и само исследование ответственности нужно признать занятием очень рискованным. В некотором смысле оно напоминает проход по минному полю. Один неосторожный шаг (слово) - и взрыв. Взрыв негодований, опровержений, обвинений и т. п. <1>. -------------------------------- <1> См.: Мамут Л. С. Проблема ответственности народа // Вопросы философии. 1999. N 8. С. 19 - 20.

Происходит переориентация потребительского рынка от рынка товаров, которые удовлетворяют нужды разных категорий потребителей, к рынку услуг, которые выполняются (предоставляются) потребителю в виде определенной деятельности исполнителя. Прежде всего, речь идет о медицинских, транспортных, туристических, образовательных, правовых услугах, услугах телефонной связи, а также инвестиционных и финансовых услугах. Становление финансового рынка связано с ростом ассортимента услуг, предоставляемых финансовыми компаниями: 1) выпуск платежных документов, платежных карточек, дорожных чеков и (или) их обслуживание, клиринг, другие формы обеспечения расчетов; 2) доверительное управление финансовыми активами; 3) обмен валют; 4) привлечение финансовых активов с обязательством относительно следующего их возвращения; 5) финансовый лизинг; 6) предоставления средств в заем, в том числе и на условиях финансового кредита; 7) предоставления гарантий и поручительств; 8) перевод денег; 9) услуги в сфере страхования и накопительного пенсионного обеспечения; 10) торговля ценными бумагами; 11) факторинг. Гражданское право регулирует имущественные отношения, подавляющее большинство которых имеет эквивалентно-оплатный характер. Гражданское право не в состоянии устранить риски экономического оборота. Используя потенциал своего инструментария, гражданское право призвано распределить риски между сторонами обязательства, сбалансировать права и обязанности с ответственностью сторон в обязательстве. Вместе с тем объективная реальность ставит перед законодательством комплекс задач относительно разработки новых правил игры для участников финансового рынка и приведения правового поля к качественным стандартам. Современное послекризисное состояние этой сферы экономики говорит о необходимости внедрения новых финансовых услуг и инструментов, способных вывести финансовый рынок на новый уровень развития. Важным аспектом деятельности финансовых учреждений должно стать формирование особого правового механизма ответственности, ведь их действиями или бездеятельностью может причиняться значительный вред инвесторам и другим участникам гражданских отношений. Юридическая ответственность финансовых учреждений представляет собой элемент правового регулирования финансового рынка, вступающий в действие при невыполнении или ненадлежащем выполнении финансовыми компаниями своих обязанностей, установленных нормами права, обычаями делового оборота, другими словами, является следствием, имеющим правовой характер. Главная задача гражданско-правовой ответственности на финансовом рынке - не столько защита, сколько охрана прав и законных интересов участников гражданского оборота. Поэтому принцип полного возмещения убытков принято считать одним из доминирующих принципов гражданского права. Руководствуясь им, "можно восстановить положение, которое существовало на момент правонарушения; лишь благодаря ему обеспечивается полная охрана тех, кто пострадал от своих контрагентов..." <2>. -------------------------------- <2> Иоффе О. С. Обязательственное право. М.: Юрид. лит., 1975. С. 103.

Так сложилось исторически, что классическая цивилистическая доктрина консервативна по своей сути. Она не в состоянии оперативно рассматривать динамические правовые сферы в качестве предмета регулирования гражданского права, к которым, в частности, принадлежат рынки финансовых услуг (рынок ценных бумаг, рынок банковских услуг, рынок страховых услуг и проч.). В классической цивилистической доктрине принято считать убытками потери, которые лицо получило в связи с уничтожением или повреждением вещи, а также расходы, которые лицо сделало или должно сделать для восстановления своего нарушенного права (реальные убытки), и доходы, которые лицо могло бы реально получить при обычных обстоятельствах, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода). Вместе с тем гражданско-правовая ответственность финансовых учреждений довольно часто не предусматривает возмещения упущенной выгоды, которую контрагент (инвестор) получил бы, например, "вложившись" в другой финансовый инструмент (банковский депозит, инвестирование в недвижимость, драгоценные металлы). Убытки возмещаются в полном объеме, если договором или законом не предусмотрено возмещения в меньшем или большем размере. При этом законодатель ограничивает ответственность финансового учреждения перед потребителями услуг в связи с рискованным характером таких услуг. Причинение вреда потребителям услуг может возникать вследствие риска, присущего деятельности на финансовых рынках. Но установление в полном размере ответственности отдельных категорий финансовых компаний перед потребителями услуг может обременять имущественное положение первых. Это положение нашло свое отражение и в судебной практике. Так, Высший Арбитражный Суд РФ в Определении от 13 сентября 2010 г. N ВАС-8907/10, рассмотрев в судебном заседании заявление открытого акционерного общества Управляющей компании "Ингосстрах-Инвестиции" (г. Москва) от 18 июня 2010 г. N 754-06/10, пересмотрев в порядке надзора Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 23 марта 2003 г. и Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 15 июня 2010 г. по делу N А40-106944/09-57-509 Арбитражного суда города Москвы по иску общества с ограниченной ответственностью "ТЕРНА-ФИНАНС" (г. Москва) к открытому акционерному обществу Управляющей компании "Ингосстрах-Инвестиции" (г. Москва) о взыскании убытков (с учетом уменьшения размера исковых требований), установил, что судами апелляционной и кассационной инстанций не учтено следующее. Согласно п. 1 ст. 400 Гражданского кодекса РФ по отдельным видам обязательств и по обязательствам, связанным с определенным родом деятельности, законом может быть ограничено право на полное возмещение убытков (ограниченная ответственность). Пунктом 4 ст. 1012 Гражданского кодекса РФ предусмотрено, что особенности доверительного управления паевыми инвестиционными фондами устанавливаются законом. В соответствии с п. 1 ст. 16 Закона об инвестиционных фондах управляющая компания паевого инвестиционного фонда несет перед владельцами инвестиционных паев ответственность в размере реального ущерба в случае причинения им убытков в результате нарушения Закона об инвестиционных фондах, иных федеральных законов и правил доверительного управления паевым инвестиционным фондом. Таким образом, п. 1 ст. 16 Закона об инвестиционных фондах ограничивает ответственность управляющей компании паевого инвестиционного фонда размерами реального ущерба, не допуская возмещения упущенной выгоды. Кроме того, согласно абз. 4 п. 2 ст. 11 Закона об инвестиционных фондах риск убытков, связанных с изменением рыночной стоимости имущества, составляющего паевой инвестиционный фонд, несут владельцы инвестиционных паев. Соответственно владельцы инвестиционных паев несут и риск уменьшения стоимости инвестиционных паев вплоть до полной ее потери. Как субъект гражданского права финансовая компания должна приложить максимум усилий к удовлетворению нужд своих потребителей, и при этом она может быть не отягощена достижением конкретного финансового результата. Например, управляющая компания паевого инвестиционного фонда выполняет комплекс функций относительно: анализа активов, принадлежащих фонду, и активов, в которые планируется осуществить инвестирование; мониторинга стоимости активов, проводит расчет рисков при инвестировании активов, принадлежащих фонду; расчет доходности и риска инвестиционного портфеля фонда. В целом управляющая компания должна принимать решения, которые не вызывают возникновения необоснованных рисков для инвесторов. Важную роль здесь играет именно обоснованность риска и оценка управляющим возможностей его минимизации. Если проведение расчетов рисков при инвестировании активов, которые принадлежат паевому инвестиционному фонду, ставит под угрозу интересы его инвесторов, может существенно превышать возможный положительный результат инвестирования, то проведение такой операции недопустимо. Во избежание недоразумений оговоримся, что управляющая компания ни в коем случае не обязана принимать лишь те инвестиционные решения, которые принесут инвесторам прибыль. Отсутствие гарантированного результата характерно не только для финансовых услуг, но и для других (медицинских, юридических, консалтинговых услуг). Так, при подписании договора на предоставление услуг, результаты которого не гарантируются исполнителем, в юридической литературе неоднократно предлагалось включать в содержание такого договора "условие-предупреждение" о возможности недостижения желательного заказчиком результата. Возможно, аналогичное предостережение целесообразно включать в договор приобретения ценных бумаг и другие договоры о предоставлении финансовых услуг. Что касается сбалансированности таких договоров, то потребитель финансовой компании является более слабой стороной договора о предоставлении финансовой услуги. Большинство таких договоров заключается путем присоединения (договора приобретения ценных бумаг, договора управления инвестиционным фондом, договора банковского вклада и др.), т. е. потребитель лишен права принимать участие в выработке условий договора. Отступление от свободного определения условий договора обусловливает необходимость защиты прав "более слабой" стороны договора. Для урегулирования подобных правоотношений в законодательстве Европейского союза и его государств-членов существует понятие "несправедливые договорные условия". В апреле 1993 г. была одобрена Директива Рады Европейского союза N 93/13/ЕЭС "О несправедливых условиях в договорах с потребителями" <3>. "Несправедливыми" считаются договорные условия, определенные в ст. 3 этой Директивы: условия договора, которые не обсуждались индивидуально, признаются несправедливыми, если противоречат требованиям добросовестности, они приводят к значительному дисбалансу прав и обязанностей сторон, которые вытекают из договора, в ущерб потребителю. Условие всегда должно рассматриваться как такое, относительно которого отсутствует отдельная договоренность, если оно было подготовлено заранее, и потому потребитель не имел возможности повлиять на содержание такого условия, особенно в связи с заранее подготовленным стандартным договором. Если какой-нибудь продавец или поставщик утверждают, что в ходе подписания договора была достигнута отдельная договоренность относительно стандартного условия, то бремя доведения этого полагается на него. Несправедливым может быть признано условие договора в том случае, когда потребитель с учетом объективных причин не мог высказать свою волю относительно такого условия, в том числе в связи с наличием заранее подготовленного продавцом договора. Указанные нормы были включены в законодательство стран - членов Европейского союза и других европейских стран. -------------------------------- <3> Директива Рады Европейского союза N 93/13/ЕЭС от 05.04.1993 "О несправедливых условиях в договорах с потребителями" // http://www. rada. gov. ua.

Проблемы гражданско-правовой ответственности на финансовом рынке нужно также рассматривать сквозь призму категории риска, составляющей предмет исследования многих наук - философии, экономической теории, юриспруденции, социологии, медицины, каждая из которых рассматривает риск, используя собственные подходы и методы, под своим углом зрения. В юридической науке категория "риск" присутствует в гражданском, хозяйственном, уголовном, инвестиционном, административном, финансовом праве. Учитывая относительную новизну в цивилистике финансового рынка, цивилисты продолжают обходить своим вниманием его рисковую природу. Риск является неотъемлемой составляющей человеческого бытия. Он сопровождает практическую деятельность человека, независим от общественного порядка и экономической формации. В современную эпоху проблематика риска приобретает особо актуальное значение для мирового сообщества. С целью изучения и предупреждения рисков в финансовой сфере в 1996 г. создана Глобальная ассоциация профессионалов Риск-менеджмента (GARP), объединяющая свыше 100 тысяч профессионалов во всем мире, которая имеет около 100 региональных директоров, представляющих более 40 стран мира. Ярким свидетельством рискованности инвестиционно-финансовой деятельности можно считать последний финансово-экономический кризис, негативные результаты которого до сих пор влияют на мировую экономику. Финансовому рынку присуща высокая степень риска, который практически невозможно спрогнозировать. Это отрицательно отражается на деятельности его участников. На них влияют объективные факторы (конъюнктура рынка, политическая ситуация, нестабильность законодательства, глобальная экономическая ситуация и т. п.). Риск - неотъемлемая составляющая инвестиционной деятельности, имеющая имущественную природу (потеря проинвестированных средств, неполучение ожидаемой прибыли и т. п.). Логически возникает вопрос: являются ли риски деятельности на финансовых рынках объективно случайным событием с присущей ему признаком вероятности, которая содержит опасность причинения убытков? По нашему мнению, профессиональная деятельность финансовой компании не должна зависеть от наступления случайного события, содержащего угрозу нанесения убытков потребителям финансовых услуг. Профессиональный характер деятельности финансовой компании должен сводить к минимуму влияние случайных факторов на правовое состояние потребителей ее услуг. Профессиональная ответственность тесно связана с гражданско-правовой ответственностью, ведь финансовые компании должны осуществлять свою деятельность на профессиональных началах. В связи с этим страхование гражданско-правовой ответственности отдельных финансовых компаний может выступать вполне приемлемым средством защиты прав и интересов участников гражданского оборота. Другим важным аспектом гражданско-правовой ответственности на финансовом рынке являются компенсационные схемы возмещения убытков потребителей, в частности фонды гарантирования инвестиций. С нормативной точки зрения, учитывая многообразие финансовых услуг, практически невозможно в пределах одного акта охватить все финансовые услуги. Кроме того, можно гарантировать лишь компенсацию убытков от инвестиций, а не инвестиции. Так, компенсацию убытков от инвестиций в акционерный капитал целесообразно рассматривать с позиций способа размещения ценных бумаг. В мировой практике принято гарантировать инвестиции в ценные бумаги, эмиссия которых осуществлена путем публичного (открытого) размещения. Вместе с тем при частном размещении инвесторам также наносятся огромные убытки. В основе концепции компенсирования убытков от инвестиций должно находиться разделение инвесторов на квалифицированных и неквалифицированных. Квалифицированные инвесторы в силу своих профессиональных качеств, опыта и других факторов обязаны предусматривать риски инвестирования в ценные бумаги. Например, покупая ценные бумаги, торговец ценными бумагами как профессиональный участник фондового рынка должен осознавать уровень риска коллективного инвестирования. Защиту инвестиций должны получить, прежде всего, неквалифицированные инвесторы (независимо от способа размещения приобретенных ими ценных бумаг). Поэтому внедрение фондов гарантирования инвестиций целесообразно осуществлять после внедрения четких критериев деления инвесторов на квалифицированных и неквалифицированных. Стремление потребителей финансовых компаний к обогащению экономически обосновано. В отличие от участия в азартных играх и пари стремление потребителя финансовой услуги к обогащению базируется на достаточных для этого экономических основаниях. С целью получения прибыли от инвестирования инвестор передает средства, практически соразмерные с получаемой в будущем прибылью. Это еще один аргумент в пользу того, что потребители финансовых услуг имеют право на дополнительную защиту своих прав и законных интересов, в том числе путем модернизации механизма гражданско-правовой ответственности. В связи с изменением соотношения между объективно существующими явлениями и абстрактными правовыми категориями, характеризующими сущность этих представлений, в цивилистике возникает необходимость переосмысления определенных правовых категорий. В меру развития экономического оборота появляются новые правоотношения с присущим им фактором неопределенности наступления встречного предоставления в обязательстве, возникают нетипичные правовые конструкции. Для одной из сторон обязательства риск иногда обусловливается низкой степенью ее правовой защиты, отсутствием цивилизованных рыночных механизмов контроля, а также несовершенством механизма гражданско-правовой ответственности. Это особо актуально для финансового рынка. Развитие рынка финансовых услуг порождает появление новых правовых конструкций, не отвечающих догматическим правовым подходам. На данный момент гражданско-правовая ответственность на финансовом рынке обеспечивается не традиционными для классической гражданской доктрины правовыми средствами, к которым относятся формирование резервных фондов финансовых компаний, функционирование механизма диверсификации инвестиций, осуществление контроля за финансовыми компаниями отдельными субъектами права (например, депозитарными учреждениями), механизмом дисквалификации должностных лиц финансовых компаний, системой рейтингования финансовых компаний, страхованием профессиональной ответственности финансовых компаний. Завершая исследование, отметим, что довольно сложно регламентировать финансовый рынок законами или другими правовыми актами, когда сторонам договора остается лишь применить ту или другую "написанную" для них правовую норму. Это подвергает сомнению регулятивные возможности права как феномена. Ведь в обществе не может существовать совершенного и универсального мегарегулятора человеческого поведения. Ограничители гражданско-правовой ответственности на финансовом рынке лежат как в нормативно-правовой, так и внеюридической плоскостях. Если первая охватывает нормы Гражданского кодекса, законов, подзаконных правовых актов, то другая существует в виде определенных общих идей, правил честного поведения, принципов гуманности и морали. Именно последние должны найти свое практическое воплощение в деятельности финансовых компаний. С нормативно-правовой точки зрения правоотношения между финансовыми компаниями и потребителями их услуг урегулированы нормами законодательства и другими формами выражения права, но их реализация нуждается в высоком профессионализме, соблюдении принципов добросовестности, справедливости и разумности.

Пристатейный библиографический список

1. Иоффе О. С. Обязательственное право. М.: Юрид. лит., 1975. 872 с. 2. Мамут Л. С. Проблема ответственности народа // Вопросы философии. 1999. N 8.

Название документа