Является ли доказательством надлежащего извещения организации, привлекаемой к административной ответственности по ч. 1 ст. 15.1 КоАП РФ, о времени и месте составления протокола об административном правонарушении участие при составлении протокола работника организации, действующего на основании общей доверенности без указания в ней конкретного административного дела?

Ответ: Не является доказательством надлежащего извещения организации, привлекаемой к административной ответственности по ч. 1 ст. 15.1 Кодекса РФ об административных правонарушениях, о времени и месте составления протокола об административном правонарушении участие при составлении протокола работника организации, действующего на основании общей доверенности без указания в ней конкретного административного дела.

Обоснование: В соответствии с ч. 1 ст. 15.1 КоАП РФ нарушение порядка работы с денежной наличностью и порядка ведения кассовых операций, выразившееся в осуществлении расчетов наличными деньгами с другими организациями сверх установленных размеров, неоприходовании (неполном оприходовании) в кассу денежной наличности, несоблюдении порядка хранения свободных денежных средств, а равно в накоплении в кассе наличных денег сверх установленных лимитов, влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от четырех тысяч до пяти тысяч рублей; на юридических лиц - от сорока тысяч до пятидесяти тысяч рублей.

Согласно ч. 1 ст. 28.2 КоАП РФ о совершении административного правонарушения составляется протокол, за исключением случаев, предусмотренных ст. 28.4, ч. 1 и 3 ст. 28.6 КоАП РФ.

В силу ч. 3 ст. 28.2 КоАП РФ при составлении протокола об административном правонарушении физическому лицу или законному представителю юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении, а также иным участникам производства по делу разъясняются их права и обязанности, предусмотренные КоАП РФ, о чем делается запись в протоколе.

Как указано в ч. 4 ст. 28.2 КоАП РФ, физическому лицу или законному представителю юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении, должна быть предоставлена возможность ознакомления с протоколом об административном правонарушении. Указанные лица вправе представить объяснения и замечания по содержанию протокола, которые прилагаются к протоколу.

Частью 4.1 ст. 28.2 КоАП РФ предусмотрено, что в случае неявки физического лица, или законного представителя физического лица, или законного представителя юридического лица, в отношении которых ведется производство по делу об административном правонарушении, если они извещены в установленном порядке, протокол об административном правонарушении составляется в их отсутствие. Копия протокола об административном правонарушении направляется лицу, в отношении которого он составлен, в течение трех дней со дня составления указанного протокола.

Частью 1 ст. 25.4 КоАП РФ установлено, что защиту прав и законных интересов юридического лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, или юридического лица, являющегося потерпевшим, осуществляют его законные представители.

Как отмечено в ч. 2 ст. 25.4 КоАП РФ, законными представителями юридического лица в соответствии с КоАП РФ являются его руководитель, а также иное лицо, признанное в соответствии с законом или учредительными документами органом юридического лица. Полномочия законного представителя юридического лица подтверждаются документами, удостоверяющими его служебное положение.

Согласно п. 1 ст. 185 Гражданского кодекса РФ (в редакции, действующей до вступления в силу Федерального закона от 07.05.2013 N 100-ФЗ "О внесении изменений в подразделы 4 и 5 раздела I части первой и статью 1153 части третьей Гражданского кодекса Российской Федерации", далее - Закон N 100-ФЗ) доверенностью признается письменное уполномочие, выдаваемое одним лицом другому лицу для представительства перед третьими лицами. Письменное уполномочие на совершение сделки представителем может быть представлено представляемым непосредственно соответствующему третьему лицу.

В силу п. 5 ст. 185 ГК РФ (в редакции, действующей до вступления в силу Закона N 100-ФЗ) доверенность от имени юридического лица выдается за подписью его руководителя или иного лица, уполномоченного на это его учредительными документами, с приложением печати этой организации.

Согласно ч. 1 ст. 3 Закона N 100-ФЗ с 01.09.2013 вступает в силу данный Закон, который вносит изменения в ГК РФ, в частности ст. 185 ГК РФ излагает в новой редакции.

Пункт 1 ст. 185 ГК РФ (в ред. Закона N 100-ФЗ) закрепляет, что доверенностью признается письменное уполномочие, выдаваемое одним лицом другому лицу или другим лицам для представительства перед третьими лицами.

Закон N 100-ФЗ дополняет ГК РФ ст. 185.1, согласно п. 4 которой доверенность от имени юридического лица выдается за подписью его руководителя или иного лица, уполномоченного на это в соответствии с законом и учредительными документами.

Как следует из изложенного, работник организации, действующий на основании доверенности, как до 01.09.2013, так и после указанной даты не может признаваться законным представителем юридического лица.

Частью 3 ст. 25.4 КоАП РФ предусмотрено, что дело об административном правонарушении, совершенном юридическим лицом, рассматривается с участием его законного представителя или защитника.

Как отмечено в ч. 1 ст. 25.5 КоАП РФ, для оказания юридической помощи лицу, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, в производстве по делу об административном правонарушении может участвовать защитник, а для оказания юридической помощи потерпевшему - представитель.

Следовательно, действующего на основании доверенности представителя юридического лица, которое привлекается к административной ответственности, следует рассматривать как защитника.

Сформировавшаяся судебная практика указывает на то, что, если при составлении протокола об административном правонарушении в отношении юридического лица присутствует представитель, действующий по доверенности (то есть, как отмечено выше, защитник), говорить о надлежащем извещении юридического лица о времени и месте составления протокола об административном правонарушении можно только в том случае, если в доверенности на такого представителя указывается конкретное административное дело (см. п. 24 Постановления Пленума ВАС РФ от 02.06.2004 N 10 "О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях", Постановления ФАС Волго-Вятского округа от 09.04.2013 N А38-3521/2012, ФАС Московского округа от 12.03.2013 N А40-102465/12-149-948 и ФАС Уральского округа от 16.05.2013 N Ф09-2485/13 по делу N А07-14102/2012).

По нашему мнению, данный подход подлежит применению и после 01.09.2013.

Таким образом, доказательством надлежащего извещения организации, привлекаемой к административной ответственности по ч. 1 ст. 15.1 КоАП РФ, о времени и месте составления протокола об административном правонарушении участие при составлении протокола работника организации, действующего на основании общей доверенности без указания в ней конкретного административного дела, не является.

Ю. К.Борисов

Центр методологии бухгалтерского учета

и налогообложения

27.07.2013