К вопросу о договорном регулировании
(Нарозников Н. К.) ("Юридический мир", 2007, N 11) Текст документаК ВОПРОСУ О ДОГОВОРНОМ РЕГУЛИРОВАНИИ
Н. К. НАРОЗНИКОВ
Нарозников Н. К., профессор кафедры гражданского права Всероссийской государственной налоговой академии, кандидат юридических наук, профессор.
Право как инструмент социального управления призвано упорядочивать общественные отношения, обеспечивая реализацию позитивных интересов субъектов. При этом правовое регулирование в процессе своего осуществления складывается из определенных этапов и соответствующих элементов, обеспечивающих движение интересов субъектов к ценности <1>. Между тем практически бесспорно, что в основе механизма правового регулирования лежит правовая норма. -------------------------------- <1> См.: Матузов Н. И., Малько А. В. Теория государства и права: Учебник. М.: Юристъ, 2004.
На первой стадии формулируется общее правило поведения (модель), которое направлено на удовлетворение тех или иных интересов, находящихся в сфере права и требующих их справедливого упорядочения. Названная стадия отражается в таком элементе механизма правового регулирования, как нормы права <2>. -------------------------------- <2> См., например: Горшенев В. М. Способы и организационные формы правового регулирования в социалистическом обществе. М., 1972; Малько А. В. Механизм правового регулирования (лекция) // Правоведение. 1996. N 3; Проблемы теории государства и права / Под ред. С. С. Алексеева. М., 1987. С. 258 - 262.
Право содержится в определенных формах - источниках, к которым традиционно принято относить нормативно-правовой акт, судебный прецедент, нормативный договор, правовой обычай <3>. Вместе с тем дискуссия о регулятивной сущности гражданско-правового договора продолжается. -------------------------------- <3> См., например: Иванов В. В. Общие вопросы теории договора. М., 2000; Матузов Н. И., Малько А. В. Теория государства и права: Учебник. М.: Юристъ, 2004; Общая теория государства и права. Академический курс: В 2 т. Т. 2 / Отв. ред. М. Н. Марченко. М., 1998; Комаров С. А. Общая теория государства и права. М., 1997; Нормы советского права. Проблемы теории / Под ред. М. И. Байтина и В. К. Бабаева. Саратов, 1987.
Так, в научной литературе встречается квалификация договора как правового акта <4>. В частности, М. Ф. Казанцев указывает, что, "будучи по своей правовой природе правовым актом, гражданско-правовой договор является регулятором общественных отношений (поведения) и в этом своем качестве стоит в одном ряду с законом, иными нормативными и ненормативными правовыми актами" <5>. -------------------------------- <4> См., например: Дюги Л. Общие преобразования гражданского права со времени Кодекса Наполеона / Пер. с фр. М. М. Сивере; Под ред. и с предисл. А. Г. Гойхбарга. М.: Госиздат, 1919. С. 23, 48; Покровский И. А. Основные проблемы гражданского права. М.: Статут, 2001. С. 245; Халфина Р. О. Общее учение о правоотношении. М.: Юридическая литература, 1974. С. 292; Казанцев М. Ф. Договорное регулирование: цивилистическая концепция. Екатеринбург: УрО РАН, 2005. С. 75; Schmidt-Szalewski J. Droit des contracst. Paris: Litec, 1989. S. 1. <5> Казанцев М. Ф. Договорное регулирование: цивилистическая концепция. Екатеринбург: УрО РАН, 2005. С. 75.
Действительно, правовая литература изобилует термином "договорное регулирование". Он встречается в учебниках, монографиях, комментариях к Гражданскому кодексу и иным федеральным законам <6>. Однако следует определить, что имеют в виду авторы, употребляя его. О чем идет речь: об источнике правового регулирования либо особом средстве воздействия на участников общественных отношений? -------------------------------- ------------------------------------------------------------------ КонсультантПлюс: примечание. Монография М. И. Брагинского, В. В. Витрянского "Договорное право. Договоры о передаче имущества" (Книга 2) включена в информационный банк согласно публикации - Статут, 2002 (издание 4-е, стереотипное). ------------------------------------------------------------------ <6> См.: Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части второй / Под ред. Т. Е. Абовой и А. Ю. Кабалкина. М.: Юрайт-Издат, 2004; Комментарий к Гражданскому кодексу РФ (постатейный) / Под ред. О. Н. Садикова. М.: Юридическая фирма "Контракт"; Инфра-М, 1998; Брагинский М. И., Витрянский В. В. Договорное право. Договоры о передаче имущества (книга 2). М.: Издательство "Статут", 2001; Брагинский М. И., Витрянский В. В. Договорное право. Договоры о перевозке, буксировке, транспортной экспедиции и иных услугах в сфере транспорта (книга 4). М.: Издательство "Статут", 2003; Теория государства и права: Учебник / Под ред. М. Н. Марченко. М.: Зерцало, 2004; Пугинский Б. И. Коммерческое право. М.: Изд-во "Зерцало", 2005 и др.
Так, например, Ю. А. Тихомиров отмечает, что "середина и особенно конец XX в. сопряжены со стремительным расширением сферы договорных отношений. Договор не только становится основным регулятором экономических отношений, но и приобретает значение универсального регулятора" <7>. -------------------------------- <7> Тихомиров Ю. А. Публичное право. М., 1995. С. 181.
Советские цивилисты, напротив, акцентировали индивидуально-правовой характер договора. Н. Г. Александров, например, писал, что "договор служит не только основанием самого факта возникновения правоотношения, но также источником тех индивидуальных предписаний, которые определяют содержание конкретного правоотношения" <8>. -------------------------------- <8> Александров Н. Г. К вопросу о роли договора в правовом регулировании общественных отношений // Ученые записки / Всесоюзн. ин-т юрид. наук. Вып. 6. М.: Юридиздат, 1946. С. 73 - 74.
Следует отметить, что регулятивный аспект договора с XIX в. рассматривается в контексте частной автономии, когда некоторыми авторами "развитие общества по прогрессивному пути" представлялось не иначе как движением "от установленного в законодательном порядке социального статуса к договору" <9>. -------------------------------- <9> Main J. The Ancient Law. N. Y., 1964 /reprint 1864/. P. 165.
Аналогичных взглядов придерживались и русские цивилисты. Например, в начале XX в. Г. Ф. Шершеневич писал, что "договорные отношения увеличиваются не только в количественном отношении. Они чрезвычайно усложняются включением различных побочных условий, так что требуется опытный глаз юриста, чтобы определить основную юридическую природу договора". Кроме того, добавлял автор, "бытовые условия необыкновенно благоприятствуют развитию новых видов договоров из комбинирования различных юридических элементов" <10>. -------------------------------- <10> Шершеневич Г. Ф. Учебник русского гражданского права. М., 1995 (по изданию 1907 г.). С. 308.
Безусловно, следует согласиться с регулятивной ролью договора. Тем более что данная его функция детально исследована и обоснована <11>. Вместе с тем серьезные сомнения вызывает заявление о том, что "гражданско-правовой договор по своей юридической природе относится к роду правовых актов" <12>. Автор данного тезиса в подтверждение своих слов приводит содержание ст. 6 и п. 1 ст. 471 ГК РФ, в которых, по его мнению, договор "как правовой регулятор ставится в один ряд с законодательством" <13>. -------------------------------- <11> См., например: Федоров И. В. Теоретические проблемы договорного регулирования хозяйственных связей в СССР: Дис. ... докт. юрид. наук в форме науч. докл. Томск, 1991; Федоров И. В. О сущности договорного регулирования товарно-денежных отношений между субъектами предпринимательской деятельности // Актуальные проблемы правоведения в современный период. Томск: ТГУ, 1995; Егоров Ю. П. Сделки как средство индивидуального регулирования общественных отношений: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. Екатеринбург, 1993; Щенникова Л. В. О договорном праве, его перспективах и конструкции гражданско-правового договора // Законодательство. 2003. N 5. С. 20. <12> Казанцев М. Ф. Договорное регулирование: цивилистическая концепция. Екатеринбург: УрО РАН, 2005. С. 75 - 76. <13> См.: Казанцев М. Ф. Указ. соч. С. 82 - 83.
Представляется, что гражданско-правовой договор правовым актом не является, поскольку последний в отличие от договора всегда содержит правовые нормы <14>. Гражданско-правовой договор также содержит определенные правила поведения, однако они не имеют нормативного характера (рассчитаны на однократное применение участниками данного договора). Следовательно, гражданско-правовой договор не является источником правового регулирования, однако при этом определенным образом воздействует на общественные отношения и их участников. -------------------------------- <14> См.: Матузов Н. И., Малько А. В. Теория государства и права: Учебник. М.: Юристъ, 2004; Комаров С. А. Общая теория государства и права. М., 1997; Теория государства и права: Учебник / Под ред. М. Н. Марченко. М.: Изд-во "Зерцало", 2004.
Например, А. Ю. Кабалкин такое воздействие определяет как организующее. Он пишет: "Участники конкретного договора не могут регулировать возникшие отношения, а организуют их надлежащим образом и этим упорядочивают в каждом конкретном правоотношении" <15>. Следует отметить, что слово "регулировать" в словарях русского языка традиционно толкуется через слово "упорядочивать" <16>. -------------------------------- <15> Кабалкин А. Ю. К вопросу о сущности гражданско-правового договора по российскому законодательству // Юридический мир. 2001. N 10. С. 10. <16> Ожегов С. И. Словарь русского языка. М.: Советская энциклопедия, 1970. С. 665; Словарь русского языка: В 4 т. / Под ред. А. П. Евгеньевой. М.: Русский язык, 1985 - 1988. Т. 3. 1988. С. 695.
Следовательно, правовое воздействие осуществляется с помощью правовых норм, однако дополнительным средством регулирования общественных отношений может являться договор. Применительно к гражданско-правовому договору в специальной литературе подмечается, что данный договор - "это наиболее распространенный вид сделок" <17>. Последние имеют обязательный характер "лишь для тех, кто их принял (не случайно говорят, что "договор - закон для двоих"). Поэтому они имеют значение для регулирования конкретных отношений, возникающих между их участниками, в том числе при разрешении споров" <18>. В этом заключается принципиальное отличие индивидуальных, частных по своему характеру, договоров как юридических фактов от публично-правовых, а точнее - нормативно-правовых договоров, с одной стороны, и юридических фактов, не являющихся договорами, - с другой. -------------------------------- <17> Гражданское право. Ч. 1. 2-е изд. / Под ред. А. П. Сергеева и Ю. К. Толстого. М., 1997. С. 472. <18> См.: Гражданское право. Том II. Полутом 1 / Под ред. Е. А. Суханова. М.: Волтерс Клувер, 2004. С. 62.
Итак, воздействие гражданско-правового договора осуществляется не на стадии правовой нормы, а на последующей стадии - юридического факта. Именно содержание договора как особого юридического факта позволяет на будущее определить права и обязанности участников конкретного правоотношения. В связи с этим договорное регулирование - это особое правовое средство, которое также воздействует на общественные отношения. Необходимо отметить, что и право, и договор следует считать особыми социальными регуляторами, поскольку "регулируют отношения между людьми и их объединениями, иными словами, социальную жизнь" <19>. Однако право создается государством, а договорные положения - самими участниками правоотношений. -------------------------------- <19> Матузов Н. И., Малько А. В. Теория государства и права: Учебник. М.: Юристъ, 2004.
В. Ф. Яковлев отмечал, что "договор представляет собой средство автономного регулирования отношений, то есть установления экономико-правовой связи и определения ее содержания с учетом волеизъявления самих участников этой связи" <20>. Поскольку договор представляет собой систему встречно направленных волеизъявлений, воплощаемых во взаимном согласии и направленных на достижение определенного результата, основная цель правового воздействия заключается в формировании субъективных прав и обязанностей участников правоотношения. -------------------------------- <20> Яковлев В. Ф. Гражданско-правовой договор и пути повышения его эффективности // Развитие советского гражданского права на современном этапе / Отв. ред. В. П. Мозолин. М.: Наука, 1986. С. 149.
Сфера договорного регулирования не безгранична. Более того, посредством договора невозможно регулировать ряд общественных отношений в силу императивных положений закона (например, признаются недействительными договоры, лишающие субъектов права на защиту, изменяющие императивные нормы и т. д.). Точное определение круга общественных отношений, входящих в предмет договорного регулирования, достаточно сложно. Между тем от этого в значительной мере зависит эффективность всего договорного регулирования, его благотворное либо, напротив, негативное влияние на отношения, складывающиеся в обществе. Несомненно, что сфера договорного регулирования ограничивается предметом гражданского права. При этом, определяя экономическую сущность договорных отношений, назовем в качестве таковых отношения людей, связанных с производством, распределением, обменом и потреблением материальных и нематериальных благ. Особую группу отношений, входящих в предмет договорного регулирования гражданского права, представляют собой обязательственные договоры, то есть договоры, предметом которых выступают действия обязанных лиц. Представляется, что договоры оказания услуг могут относиться только к обязательственным, исполняемым посредством указанных в договоре действий. Следовательно, обязательства по оказанию услуг входят в предмет гражданско-правового регулирования. Договорное регулирование обладает существенными особенностями, отличающими его от правового регулирования. В то же время и правовое, и договорное регулирование представляют собой определенное воздействие посредством определенного вида социального регулятора на общественные отношения. Основное отличие правовых и договорных норм заключается в том, что право представляет собой "систему общеобязательных правил поведения, которые устанавливаются и охраняются государством, выражают общие и индивидуальные интересы населения страны и выступают государственным регулятором общественных отношений" <21>, тогда как договор, будучи соглашением конкретных субъектов, формирует и упорядочивает субъективные права и обязанности участников правоотношения в пределах диспозитивных норм либо при наличии пробелов в праве. Как справедливо отмечает К. И. Забоев, "договор предстает перед нами как некая универсальная категория общественной жизни и экономических отношений, являющаяся свободным регулятором, причем договорное регулирование является естественным или, можно сказать, природным саморегулятором общества и экономики" <22>. -------------------------------- <21> См.: Хропанюк В. Н. Теория государства и права. С. 142. <22> Забоев К. И. Правовые и философские аспекты гражданско-правового договора. СПб., 2003. С. 21.
Ученые отмечают, что договорное регулирование является самостоятельным правовым способом организации конкретных индивидуальных договорных связей хозяйствующих субъектов, существующих наряду с нормативно-правовой регламентацией <23>. При этом правовые нормы создают лишь правовую основу реализации прав и обязанностей, определяют типовые модели, в соответствии с которыми участники договора формируют его условия, отвечающие их интересам. -------------------------------- <23> См.: Шевченко Л. И. Об экономической и социальной ценности гражданско-правового договора в условиях рыночной экономики // Цивилистические исследования. Вып. первый: Сб. науч. тр. памяти проф. И. В. Федорова / Под ред. Б. Л. Хаскельберга, Д. О. Тузова. М.: Статут, 2004. С. 113; Исаков В. Б. Юридические факты в советском праве. М., 1984. С. 68 - 70.
При этом договорное регулирование по своему воздействию более широкое, чем законодательное. Как отмечают Б. И. Пугинский и Д. Н. Сайфуллин, договорное регулирование "способно проникать в сферы, не затронутые нормативной регламентацией, юридически упорядочивать парные связи и индивидуальные действия, вообще не поддающиеся закреплению общеобязательными правилами" <24>. Помимо этого, "нормативные акты не в состоянии предусмотреть все возможные в жизни варианты поведения, наиболее целесообразные в мыслимых ситуациях" <25>. -------------------------------- <24> Пугинский Б. И., Сафиуллин Д. Н. Правовая экономика: проблемы становления. М., 1991. С. 144. <25> Гражданское право: В 2 т. Т. 1: Учебник / Отв. ред. Е. А. Суханов. М., 1998. С. 2, 36.
Следовательно, договорное регулирование направлено на формирование субъективных прав и обязанностей участников конкретного правоотношения. В заключение также отметим, что особенное значение договорное регулирование имеет в отношении обязательств по возмездному оказанию услуг. Анализ норм действующего законодательства (глава 39 ГК РФ) свидетельствует о минимальном правовом регулировании данного вида договора действующим законодательством. Данная глава содержит лишь пять статей, причем две из них являются диспозитивными (ст. 780 и 781 ГК РФ), а еще две содержат отсылочные нормы (п. 2 ст. 779 и ст. 783 ГК РФ). Отметим также, что п. 1 ст. 6 ГК РФ определяет возможность применения закона по аналогии только в отсутствие соглашения сторон, а значит, договорное регулирование обязательств по оказанию услуг имеет более важное значение, нежели правовое регулирование данных договоров нормами о договоре подряда по аналогии закона. Таким образом, договорное регулирование представляет собой особое средство воздействия на общественные отношения, позволяющее законно, максимально бесконфликтно и гармонично воздействовать на них. Особенное значение приобретает договорное регулирование в отношении обязательств по оказанию услуг в силу незначительного массива правовых норм, непосредственно воздействующих на данные отношения.
------------------------------------------------------------------
Название документа