В соответствии с п. 5.1 ст. 4 Федерального закона от 18.07.2011 N 227-ФЗ положения частей первой и второй Налогового кодекса Российской Федерации (в редакции настоящего Федерального закона) не применяются к заключенным до дня вступления в силу настоящего Федерального закона сделкам по предоставлению займа, кредита (включая товарный и коммерческий кредиты), поручительства, банковской гарантии, доходы и (или) расходы по которым признаются в соответствии с гл. 25 Налогового кодекса Российской Федерации после дня вступления в силу настоящего Федерального закона, за исключением сделок, условия которых после дня вступления в силу настоящего Федерального закона были изменены

ОАО до 01.01.2012 заключило договор займа с организацией, согласно которому сумма займа предоставляется отдельными траншами в течение срока действия договора.

Правомерно ли не применять положения разд. V.1 НК РФ к договору займа по всем траншам, предусмотренным договором, заключенном до 01.01.2012, в том числе и в части траншей, предоставленных после 01.01.2012, или только в части траншей, которые предоставлены до 01.01.2012?

Если под действие норм разд. V.1 НК РФ подпадает только часть траншей, предоставленных после 01.01.2012, то правомерно ли для целей применения положений о контролируемых сделках определять сумму дохода (расхода) только в части траншей, которые были выданы после 01.01.2012, если по данным бухгалтерского учета показатели по начисленным процентам отражаются в целом по всему договору займа, заключенному до 01.01.2012?

Применяются ли положения разд. V.1 НК РФ к договору займа, заключенному до 01.01.2012, если его условия были изменены, но процентная ставка не изменялась? Если да, то в каком объеме - ко всей сумме займа или к сумме, выданной после изменения условий договора?

Ответ:

МИНИСТЕРСТВО ФИНАНСОВ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

ПИСЬМО

от 8 августа 2013 г. N 03-01-18/32056

Департамент налоговой и таможенно-тарифной политики рассмотрел обращение по вопросу применения положений ст. 4 Федерального закона от 18.07.2011 N 227-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с совершенствованием принципов определения цен для целей налогообложения" (далее - Федеральный закон N 227-ФЗ) и сообщает.

В соответствии с ч. 5.1 ст. 4 Федерального закона N 227-ФЗ положения частей первой и второй Налогового кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс) (в редакции указанного Федерального закона) не применяются к заключенным до 1 января 2012 г. сделкам по предоставлению займа, кредита (включая товарный и коммерческий кредиты), поручительства, банковской гарантии, доходы и (или) расходы по которым признаются в соответствии с гл. 25 Кодекса после 1 января 2012 г., за исключением сделок, условия которых после 1 января 2012 г. были изменены.

Таким образом, при отнесении указанных сделок к контролируемым в целях разд. V.1 Кодекса необходимо, чтобы доходы и (или) расходы по таким сделкам были признаны после 1 января 2012 г.

При этом следует отметить, что при применении ч. 5.1 ст. 4 Федерального закона N 227-ФЗ необходимо учитывать следующие положения Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ).

В соответствии с порядком изменения договора, предусмотренным ст. ст. 450 и 452 ГК РФ, изменение договора возможно по соглашению сторон, если иное не предусмотрено ГК РФ, другими законами или договором. Соглашение об изменении договора совершается в той же форме, что и договор, если из закона, иных правовых актов, договора или обычаев делового оборота не вытекает иное.

Порядок и форма заключения договора определены ст. ст. 432 - 449 ГК РФ.

Согласно ст. 432 ГК РФ договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой в подлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.

При этом существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Учитывая изложенное, для целей ст. 4 Федерального закона N 227-ФЗ под изменением условий сделки (договора), по мнению Департамента, следует понимать изменение существенных условий сделки (договора), совершенное в той же форме, что и сделка (договор), если из закона, иных правовых актов, договора или обычаев делового оборота не вытекает иное.

При этом, по мнению Департамента, в случае если расчет цены осуществляется в соответствии с формулой, определенной в договоре, изменение цены, обусловленное применением такой формулы, не может признаваться изменением условий сделки (договора).

Мнение Департамента, приведенное в настоящем письме, не содержит правовых норм и общих правил, конкретизирующих нормативные предписания, и не является нормативным правовым актом. Направляемое мнение Департамента имеет информационно-разъяснительный характер по вопросам применения законодательства Российской Федерации о налогах и сборах и не препятствует руководствоваться нормами законодательства о налогах и сборах в понимании, отличающемся от трактовки, изложенной в настоящем письме.

Врио директора

Департамента налоговой

и таможенно-тарифной политики

С. В.РАЗГУЛИН

08.08.2013