Процесс глобализации и развитие доверительного управления ценными активами в странах континентально-европейского и англосаксонского права

(Константинов Г. Л.) ("История государства и права", 2008, N 3) Текст документа

ПРОЦЕСС ГЛОБАЛИЗАЦИИ И РАЗВИТИЕ ДОВЕРИТЕЛЬНОГО УПРАВЛЕНИЯ ЦЕННЫМИ АКТИВАМИ В СТРАНАХ КОНТИНЕНТАЛЬНО-ЕВРОПЕЙСКОГО И АНГЛОСАКСОНСКОГО ПРАВА

Г. Л. КОНСТАНТИНОВ

Процессы глобализации активно развиваются не только в политической и экономических сферах, но и в правовой, в том числе в гражданско-правовой. Вообще гражданскому праву свойствен известный консерватизм, который не так просто преодолеть. Однако некоторые институты готовы к унификации в большей степени, чем остальные. К таким институтам, на наш взгляд, можно отнести и правовой институт доверительного управления на рынке ценных бумаг. Сближение различных правовых систем (англосаксонская и континентально-европейская) в подходах к правовому регулированию отношений по доверительному управлению на рынке ценных бумаг было предопределено влиянием следующих факторов: 1. В XX в. рынок ценных бумаг становится наднациональным явлением <1>, требующим развития соответствующего правового регулирования уже на международном уровне. И первый шаг в данном направлении международным сообществом уже сделан. В декабре 2002 г. на Дипломатической сессии Гаагской конференции по международному частному праву был представлен текст Конвенции о праве, применимом к некоторым правам в отношении ценных бумаг, хранящихся у посредника, - Convention on the Law Applicable to Certain Rights in Respect of Securities held with an intermediary (далее - Конвенция о ценных бумагах). Более того, первоначально Конвенция была направлена на урегулирование вещно-правовых аспектов косвенного держания ценных бумаг. Однако впоследствии такой подход в результате коллективного обсуждения был отклонен из-за различной квалификации этих аспектов в разных странах. Для разработчиков важно было очертить круг вопрос и отношений, которые должны регулироваться Конвенцией о ценных бумагах, независимо от того, как они квалифицируются различными правовыми системами. На наш взгляд, наиболее важным итогом интеграционных процессов на уровне законодательства стран континентального права (прежде всего Франция, Бельгия и т. д.) стало принятие европейскими странами двух Директив Европейского союза 2001/108 <2> и 2001/107 <3> "Об изменениях в Директиве Европейского союза 85/611 (далее - Директива ЕС), касающихся некоторых видов предприятий, коллективного инвестирования в ценные бумаги, в части, касающейся инвестиций предприятий коллективного инвестирования" от 21 января 2002 г., содержащих наиболее важные положения, касающиеся коллективных форм доверительного управления на рынке ценных бумаг в европейских странах, в том числе определяющие понятие "управляющая компания", ее основные функции, правовую основу ее деятельности и т. д. Так, согласно Директиве ЕС управляющей компанией предприятия коллективного инвестирования признается любое общество, осуществляющее управление ценными активами указанных предприятий в соответствии с данной Директивой. -------------------------------- <1> Так, в 2006 г. произошло слияние двух крупных фондовых площадок: Нью-Йоркской фондовой биржы (NYSE) и Европейской фондовой биржы (Euronext). Таким образом, сегодня можно говорить о появлении крупнейшего в мире рынка ценных бумаг с самым высоким объемом операций, а рыночная капитализация образованной фондовой площадки составит 21 млрд. долларов. При этом указанные процессы только набирают обороты, т. к. в дальнейшем эксперты прогнозируют новые аналогичные слияния. <2> La Directive 2001/108/CE du Parlement europeen et Conseil du 21 janvier 2002 modifiant la directive 85/611/CEE du Conseil portant coordination des dispositions legislatives, reglementaires et administratives concernant certains organismes de placement collectif en valeurs mobilieres (OPCVM) en ce qui concernent les placements des OPCVM // J. O.C. E., 13 fevrier 2002, n L 41, p. 35 e. s.; europa. eu. int/eurlex/fr. <3> Там же. P. 20 e. s.

2. Процессы унификации наблюдаются и на уровне законодательства о юридических лицах <4>, возрастающая роль которых в доверительном управлении имуществом собственников на рынке ценных бумаг является сегодня тенденцией, характерной для стран как англосаксонского, так и континентального права. -------------------------------- <4> Гражданское право: Учебник. Часть первая. 6-е изд., перераб. и доп. / Под ред. проф. А. П. Сергеева, Ю. К. Толстого. М.: ООО "ТК Велби", 2002. С. 77.

3. В последнее время наблюдается значительное усиление влияния правовых понятий и институтов собственности, сложившихся в странах англосаксонской системы права, на развитие права собственности в странах континентальной системы (в Западной Европе, Латинской Америке, Японии и т. д.). Это можно объяснить тем, что англосаксонское право, объединяющее в едином понятии права собственности множество его разновидностей: вещные и обязательственные права; частные правомочия многих субъектов, распространяющиеся на один и тот же объект права собственности, - в ряде отношений оказалось наиболее востребованной современной экономической практикой. 4. Существующие сегодня на рынках ценных бумаг в странах континентального права коллективные формы доверительного управления не могут быть описаны и тем более урегулированы только с помощью того арсенала юридических конструкций, которые предусмотрены гражданскими кодексами европейских стран. Англосаксонская правовая доктрина этим арсеналом как раз обладает, что позволяет достаточно эффективно регулировать соответствующие отношения на рынке ценных бумаг. Именно поэтому изначально правовое регулирование доверительного управления на рынке ценных бумаг как во Франции, так и в Германии развивалось, опираясь в большей степени не на гражданские кодексы этих стран, а на специальные законы, принятые в основном во второй половине XX в.: Закон об инвестиционных компаниях 1957 г., 1970 г., Закон об обществах по инвестированию капитала в ценные бумаги и недвижимость (Германия); Монетарный и Финансовый (Франция) и др. При этом в данных законодательных актах достаточно отчетливо прослеживается связь с теми коллективными формами доверительного управления, которые еще в 40-х годах XX в. получили свое закрепление сперва в законодательстве США (Закон об инвестиционных компаниях 1940 г.), а затем и в законодательстве других стран англосаксонской правовой системы. Закон США об инвестиционных компаниях, по сути, закрепил те первые коллективные формы доверительного управления, которые к моменту его появления уже функционировали в США: первый взаимный фонд в США, его название Pool Fund (Пуловый фонд) был образован на базе Гарвардского университета еще в 1892 г. Первый именно взаимный фонд, который уже носил название Mutual Fund, появился в 1924 г., и он действовал на основе траста (конструкции доверительной собственности). Этот фонд носил название Massachusetts Investor's Trust. Таким образом, с очень большой долей условности можно говорить о связи специального законодательства в сфере доверительного управления на рынке ценных бумаг с гражданскими кодексами Франции и Германии (в Германии это Германское гражданское уложение). Ведь правовые институты, не говоря о праве собственности, закрепленные в ГГУ и ГК Франции, всегда развивались в рамках континентально-европейской доктрины права, отвергающей идею расщепленной собственности. В то же время закрепленные в специальном законодательстве этих стран некоторые схемы правоотношений ориентированы в большей степени на англосаксонскую вещно-правовую концепцию. В Германии, например, это такой вещно-правовой институт, как право последующего приобретения собственности (das Anwartschaftsrecht), который не получил регламентации в Германском гражданском уложении, однако он активно развивается в судебной практике и доктрине. 5. Более того, в гражданских законах Франции и Германии, в разделах, посвященных институту владения, имеются положения, определяющие, по сути, вещно-правовой режим имущества лица, не являющегося собственником этого имущества (в нашем случае - доверительный управляющий, действующий, как правило, на основе договора поручения): в Германском гражданском уложении это положения, посвященные "посредственному владению" (§ 868); в ГК Франции это правовые нормы, регулирующие отношения владения или держания (глава 2 ГК) <5>. -------------------------------- <5> Василевская Л. Ю. Вещные сделки по германскому праву: методология гражданско-правового регулирования: Автореф. дис. ... докт. юрид. наук. М., 2004. С. 38.

Широкое распространение англосаксонской модели доверительного управления (доверительной собственности) в различных странах, в том числе и европейских (Швейцария, Люксембург, Греция и др.), привело к тому, что в рамках Европейского союза в 1985 г. в Гааге был принят первый законодательный акт международного значения, а именно Конвенция о законе, применимом к отношениям доверительной собственности. В данной Конвенции впервые на законодательном уровне было сформулировано определение доверительной собственности (траста): "Для целей настоящей Конвенции доверительной собственностью являются юридические отношения, создаваемые лицом, его учреждающим (учредителем траста - settlor), - посредством договора между живущими лицами или по причине смерти, - когда имущество переходит под контроль доверительного управляющего (доверительного собственника - trustee) в интересах бенефициара или с определенной целью" (ст. 2 Конвенции) <6>. -------------------------------- <6> Convention on the law applicable to trusts and on their recognition // www. legifrance. gouv. fr.

Однако было бы серьезным заблуждением считать, что указанные интеграционные процессы между англосаксонской и континентально-европейской правовыми системами всегда протекали в одностороннем направлении. Дело в том, что, в свою очередь, институты континентального права также оказывали определенное влияние на англосаксонскую правовую систему. Свидетельством этому могут служить следующие факты. Начиная с XII в. важным фактором распространения влияния элементов римской правовой культуры, лежащей в основе континентального (европейского) права, на английскую юриспруденцию стало преподавание римского права в Англии, которое с тех пор уже никогда не прекращалось. Повышенная популярность в Англии юридического образования, основанного на изучении римских правовых текстов, объяснялась тем, что оно давало широкую возможность сделать карьеру в государственном аппарате. Лицу, имевшему познания в римском праве, было легче поступить на службу к королю в качестве судьи, дипломатического представителя-посланника или даже советника. Как видно, влияние римского права в Англии оказывалось в большей степени косвенным образом и заключалось главным образом в воздействии римского юридического мышления, юридической техники, рациональных методов обработки правового материала. В законодательстве стран англосаксонской правовой системы еще в первой половине XX в. наметились тенденции усиления роли закона в системе источников законодательства, хотя верность судебному прецеденту как источнику права здесь по-прежнему сохранена. К примеру, только в Англии во второй половине XX в. было принято шесть основополагающих законов, регулирующих отношения доверительной собственности, с многочисленными переизданиями и дополнениями: Закон о собственности 1925 г., Закон о доверенных лицах 1925 г., Закон об управлении имуществом 1925 г., Закон об изменениях в трастах 1958 г., Закон о благотворительности 1960 г., Закон об инвестициях доверенных лиц 1961 г., Закон о признании траста (заморские территории) 1987 г., Закон о земельных трастах 1996 г. и др. В последнее время серьезную роль в развитии законодательства о доверительном управлении на рынке ценных бумаг в Великобритании начинает играть европейское законодательство <7>. В соответствии с Законом о Европейском союзе 1972 г. право Европейского союза имеет прямое действие на территории Великобритании и превалирует, в случае противоречия, над нормами национального законодательства, за исключением положений самого Закона 1972 г. Английские суды активно используют в своей деятельности европейское право, стремясь, однако, трактовать его таким образом, чтобы устранить конфликт с положениями национального права. Необходимо учитывать, что приведенное правило Закона 1972 г. позволяет при необходимости Парламенту Великобритании внести в любое время изменения в этот Закон и таким образом уйти от необходимости применения европейского права <8>. -------------------------------- <7> Здесь имеется в виду Директива Европейского союза "О предприятиях коллективного инвестирования в обращаемые ценные бумаги" от 1985 г., являющаяся правовой основой деятельности открытых инвестиционных компаний, которые будут нами рассмотрены ниже. <8> Бушев А. Ю., Макарова О. А., Попондопуло В. Ф. Коммерческое право зарубежных стран: Учеб. пособие / Под общ. ред. В. Ф. Попондопуло. СПб.: Питер, 2004. С. 137.

Серьезное влияние англосаксонская система права оказывала и оказывает на российский правовой институт доверительного управления ценными бумагами. Достаточно вспомнить принятые в свое время такие нормативно-правовые акты, как Закон РСФСР "О банках и банковской деятельности в РСФСР" <9>, Указ Президента РФ "Об организационных мерах по преобразованию государственных предприятий, добровольных объединений государственных предприятий в акционерные общества" от 1 июля 1992 г. N 721 <10>, Указ Президента РФ "О мерах по формированию Федеральной контрактной системы" от 7 августа 1992 г. N 826 <11>, конечно же, Указ Президента РФ "О доверительной собственности (трасте)" от 24 декабря 1993 г. N 2296 <12> и др., чтобы понять, насколько сильно англосаксонская правовая система влияла на становление института доверительного управления в России в первой половине 90-х годов. С самого начала уже на уровне Гражданского кодекса РФ получили закрепление вещно-правовые элементы доверительного управления имуществом. Таким образом, современное законодательство о доверительном управлении на рынке ценных бумаг в странах континентальной Европы, а также России развивается на основе смешанной концепции доверительного управления, включающей в себя элементы как континентально-европейской, так и англосаксонской доктрины права. -------------------------------- <9> Закон РСФСР "О банках и банковской деятельности в РСФСР" от 2 декабря 1990 г. // Ведомости СНД и ВС РФ. 1990. N 27. Ст. 357. <10> САПП РФ. 1992. N 1. Ст. 3. <11> Там же. N 6. Ст. 321. <12> САПП РФ. 1994. N 1. Ст. 6.

------------------------------------------------------------------

Название документа