ОАО - магазин имеет лицензию только на розничную торговлю и является плательщиком единого налога на вмененный доход. Магазин реализовал организациям часы для поощрения работников в честь юбилея. Оплата произведена по безналичному расчету. К какому виду торговли - розничной или оптовой - следует относить реализацию данных часов?

Ответ: Статьей 3 Федерального закона от 31.07.1998 N 148-ФЗ "О едином налоге на вмененный доход для определенных видов деятельности" определены виды предпринимательской деятельности, подлежащие переводу на уплату единого налога, к которым относится в том числе и розничная торговля, осуществляемая через магазины с численностью работающих до 30 человек, палатки, рынки, лотки, ларьки, торговые павильоны и другие места организации торговли, в том числе не имеющие стационарной торговой площади.

При определении понятий розничной и оптовой торговли для целей применения законодательства о едином налоге на вмененный доход следует руководствоваться нормами гражданского законодательства Российской Федерации, а также изданными в соответствии с ними иными правовыми актами.

В соответствии со ст.492 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс) по договору розничной купли - продажи продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу, обязуется передать покупателю товар, предназначенный для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью.

По договору поставки (ст.506 Кодекса) продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним или иным подобным пользованием.

Исходя из указанных норм Кодекса следует, что основным критерием, позволяющим отличить розничную торговлю от оптовой, является конечная цель использования приобретаемого покупателем товара.

Порядок расчета за приобретаемый товар установлен ст.861 Кодекса, согласно которой расчеты между юридическими лицами или с участием граждан, связанные с осуществлением ими предпринимательской деятельности, производятся в безналичном порядке. Однако расчеты между этими лицами могут производиться и наличными деньгами, если иное не установлено законом.

Таким образом, формы расчетов за приобретаемый товар не могут рассматриваться в качестве критерия, определяющего вид торговли (оптовая, розничная).

Вместе с тем следует учитывать, что ряд товаров, реализуемых через розничную торговую сеть, может приобретаться покупателем не только для личного или домашнего использования населением, но и для обеспечения его деятельности в качестве организации или индивидуального предпринимателя.

Согласно разъяснениям, изложенным в п.5 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.10.1997 N 18, если указанные товары приобретались организациями или индивидуальными предпринимателями у продавца, осуществляющего их реализацию в розницу, то отношения сторон регулируются нормами Кодекса о договоре розничной купли - продажи.

Учитывая изложенное, реализацию организацией, осуществляющей свою деятельность в сфере розничной торговли, товара организациям как в наличном, так и в безналичном порядке следует рассматривать как розничную торговлю, подпадающую под действие Федерального закона от 31.07.1998 N 148-ФЗ, если данный товар приобретается организациями для целей, не связанных с осуществлением ими предпринимательской деятельности.

Л. В.Емельянова

Советник налоговой службы

I ранга

13.09.2001