Некоторые вопросы определения охранной услуги при согласовании условия о предмете договора охраны
(Мильков А. В.) ("Юридический мир", 2008, N 2) Текст документаНЕКОТОРЫЕ ВОПРОСЫ ОПРЕДЕЛЕНИЯ ОХРАННОЙ УСЛУГИ ПРИ СОГЛАСОВАНИИ УСЛОВИЯ О ПРЕДМЕТЕ ДОГОВОРА ОХРАНЫ
А. В. МИЛЬКОВ
Мильков А. В., председатель Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда.
Условие договора о предмете договора охраны относится к числу существенных и подлежит обязательному согласованию между сторонами (ст. 432 ГК РФ). Поскольку договор охраны представляет собой частный вид договора возмездного оказания услуг, то его предметом является сама услуга, а потому согласование при заключении договора охраны условия о предмете предполагает определение характеристик охранной услуги. Прежде чем перейти непосредственно к охранной услуге, необходимо сказать несколько слов об услугах вообще. Отметим, что современный законодатель выделяет услуги в качестве самостоятельного объекта гражданских прав (ст. 128 ГК РФ), что повышает к ним внимание исследователей, однако не снимает дискуссионности проблемы, свидетельством чему служит непрекращающаяся полемика по поводу разграничения услуг и работ <1>. Тем не менее представляется возможным в общих чертах обозначить признаки услуг, чтобы иметь тот фундамент, на основе которого следует осуществлять анализ охранных услуг. Гражданско-правовое законодательство не дает легального определения понятия услуги. Однако соответствующую дефиницию можно почерпнуть из Налогового кодекса РФ <2>, который "для целей налогообложения" признает услугой деятельность, результаты которой не имеют материального выражения, реализуются и потребляются в процессе осуществления этой деятельности (п. 5 ст. 38). Л. Б. Ситдикова указывает, что такое понятие услуги отражает более экономический аспект, нежели правовой, и полагает, что под услугой следует понимать "деятельность, направленную на удовлетворение потребностей нуждающихся в ней субъектов, при этом не оставляющую овеществленного результата" <3>. Представляется, что дефиниция автора особой "правовой спецификой" не отличается и, по существу, повторяет легальное определение услуги. А. Е. Толстова конкретизирует определение применительно к гражданскому праву, указывая, что услуга - "это действие субъектов гражданского оборота, которое не завершается каким-либо определенным результатом, а заключает полезный эффект в самом себе либо имеет такой результат, который не воплощается в овеществленной форме" <4>. Несколько иное определение предлагается В. А. Беловым, который пишет: "Услугами (или оказанием услуг) называется человеческая деятельность, полезный результат которой не имеет овеществленного выражения, воплощается в самой деятельности либо ее юридических последствиях и потому не может быть отделен от личности субъекта, осуществляющего эту деятельность" <5>. Представляется, что последняя дефиниция достаточно полно отражает сущность услуг и вполне приемлема для целей их правового исследования. -------------------------------- <1> См.: Нарозников Н. К. К вопросу о соотношении понятий "выполнение работ" и "оказание услуг" как объектов гражданских прав // Современные проблемы публично-правового и частноправового регулирования: теория и практика: Материалы международной научно-практической конференции, посвященной памяти доктора юридических наук, профессора Орданского Марка Семеновича. Часть III. Уфа, 2005. С. 49 - 53. <2> Налоговый кодекс Российской Федерации (часть первая) // СЗ РФ. 1998. N 31. Ст. 3824. <3> Ситдикова Л. Б. Правовое регулирование отношений по возмездному оказанию услуг: Автореф. дис. ... к. ю.н. Казань, 2002. С. 6. <4> Толстова А. Е. Гражданско-правовое регулирование оказания туристских услуг в Российской Федерации: Автореф. дис. ... к. ю.н. Краснодар, 2004. С. 11 - 12. <5> Белов В. А. Гражданское право: Общая и Особенная части: Учебник. М., 2003. С. 788.
Приведенные определения понятия услуг дают возможность выделить ряд их существенных признаков, первым из которых следует назвать отсутствие овеществленного результата деятельности. Именно данный признак наиболее часто называется исследователями как разграничительный между услугами и работами. Так, В. А. Кабатов указывает, что признаком, разграничивающим оказание услуг и подрядные отношения, является "отсутствие в овеществленной форме результата выполненной работы" <6>. На отсутствие вещественного содержания результата деятельности в обязательствах об оказании услуг как признак, отличающий их от обязательств подрядного типа, обращает внимание и А. Е. Шерстобитов <7>. В этом отношении интересна позиция А. В. Мирошника, который, говоря о слиянии итога деятельности услугодателя с самой деятельностью, указывает на "отсутствие результата услуг как правовой категории" <8>. Исходя из этого, А. В. Мирошник предлагает вместо термина "результат" применительно к услугам использовать более подходящий, по его мнению, термин "невещественный итог" <9>. Вряд ли последний термин является удачным. На наш взгляд, более правильным будет именовать результат услуги ее эффектом, поскольку эффект, который можно воспринимать, в некоторых случаях - наблюдать <10>, правильно отражает существо получения услуги, в отличие от "невещественного итога", который какой-либо ясной смысловой нагрузки не несет. -------------------------------- <6> Кабатов В. А. Возмездное оказание услуг (глава 39) // Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть вторая / Под ред. О. М. Козырь, А. Л. Маковского, С. А. Хохлова. М., 1996. С. 392. <7> Гражданское право: Учебник: В 2 т. Т. II. Полутом 2 / Отв. ред. Е. А. Суханов. М., 2002. С. 1. <8> Мирошник А. В. Возмездное оказание услуг в гражданском праве России: Автореф. дис. ... к. ю.н. Саратов, 2003. С. 9. <9> Там же. С. 15. <10> См.: Степанов Д. Услуги как объект гражданских прав // Российская юстиция. 2000. N 2. С. 17; см. также: Волчанская Л. М. Договор возмездного оказания образовательных услуг: правовое регулирование, понятие и содержание // Правоведение. 2002. N 3. С. 268; Васильева Е. Е. Договор возмездного оказания медицинских услуг по законодательству Российской Федерации: Автореф. дис. ... к. ю.н. Томск, 2004. С. 15.
Характерной чертой услуг является и то, что их результат неотделим от процесса их оказания. Из данного признака вытекает такая отличительная черта услуг, как возможность их потребления только в момент оказания. Это свойство услуг в литературе называют "синхронностью оказания и получения". Раскрывая данную черту, Д. Степанов пишет: "Получение (принятие) ее заказчиком и процесс оказания услуги исполнителем идут одновременно. При этом только эффект услуги может сохраняться какое-то, возможно непродолжительное, время. Трудно представить ситуацию, при которой услуга будет оказываться в одно время, а приниматься - в другое. Принять услугу до того момента, пока не начат процесс ее оказания, невозможно. Принять услугу после того, как она оказана, также не представляется возможным" <11>. В тесной связи с признаком синхронности оказания и получения услуги находится и такая ее черта, как несохраняемость. В. А. Белов, характеризуя данную черту, отмечает, что "прекращение процесса оказания услуг прекращает существование их результата, что делает результаты услуг весьма специфическим объектом гражданских правоотношений, существующим весьма непродолжительное время, не поддающимся сохранению, передаче (в классическом смысле этого слова), измерению количественных и качественных характеристик" <12>. Развивая данное положение, можно выделить еще два характерных признака услуги: ее непередаваемость и невозможность измерения ее количественных и качественных характеристик. Заметим, что даже специально посвященные рассмотрению вопросов качества товаров, работ и услуг исследования не предлагают никаких критериев, позволяющих определить качество той или иной услуги, ограничиваясь констатацией того, что "требования, предъявляемые к качеству в различных договорах оказания услуг, могут иметь существенные отличия" <13>. Затронув проблему качественных характеристик услуги, необходимо сказать, что помимо невозможности измерения качества услуги некоторые исследователи выделяют и такое свойство услуг, как неустойчивость их качества <14>. Представляется, что признание первого признака - невозможности измерения качества услуги - исключает вопрос о неустойчивости ее качества, поэтому вряд ли имеется смысл в его выделении. В литературе анализируются и иные признаки услуг, например фактическая и юридическая осуществимость, эксклюзивность (что объясняется оказанием услуги всегда конкретным человеком или сообществом, в результате чего услуга индивидуализируется, становится в известной мере уникальной, эксклюзивной) <15>. На наш взгляд, юридическая и фактическая осуществимость услуги не может признаваться ее характерной чертой. О какой услуге можно говорить, если она фактически неосуществима? Разве что о желании какого-либо субъекта получить неосуществимую услугу, т. е. достичь невозможного. Однако такое желание услугу в правовом смысле не характеризует, да и само не имеет правового значения. Юридическая же осуществимость услуги может иметь значение для определения отношений сторон, но никак не для характеристики самой услуги. Относительно же эксклюзивности можно сказать, что если и признавать ее признаком услуги, то не обязательным, а факультативным, т. к. она может присутствовать, но может и отсутствовать, т. к. для получателя услуги не всегда существенно, кто именно ее оказывает. -------------------------------- <11> Степанов Д. Указ. соч. С. 16. <12> Белов В. А. Указ. соч. С. 788. <13> Гридин А. В. Гражданско-правовые способы обеспечения качества товаров, работ и услуг: Автореф. дис. ... к. ю.н. Краснодар, 2006. С. 8, 16. <14> См.: Козлов И. И. Гражданско-правовое регулирование оказания услуг проводной телефонной связи: Автореф. дис. ... к. ю.н. Волгоград, 2006. С. 9; Степанов Д. Указ. соч. С. 17; Ситдикова Л. Б. Указ. соч. С. 14. <15> См.: Степанов Д. Указ. соч. С. 16.
Поэтому полагаем, что общими признаками любой услуги являются отсутствие в овеществленной форме ее результата, неотделимость этого результата от процесса оказания услуги, потребляемость услуги в момент ее оказания (синхронность оказания и получения) и несохраняемость услуги. Эти признаки присущи и охранным услугам. Характеристику охранной услуги следует осуществлять путем описания объекта, подлежащего охране, конкретных способов и приемов охраны, а также времени ее осуществления. Любая человеческая деятельность всегда направлена на какой-либо объект, который в известной мере индивидуализирует эту деятельность. В этом своем качестве объект (предмет) охранной деятельности составляет один из элементов предмета договора охраны. В качестве объектов, подлежащих охране в рамках договора охраны, могут выступать физическое лицо либо группа лиц, имущество (как движимое, так и недвижимое), общественный порядок. Каждый из перечисленных объектов имеет свои особенности, которые должны найти отражение в договоре охраны. Так, применительно к такому объекту охраны, как недвижимое имущество, в договоре должен быть закреплен перечень подлежащих охране зданий и сооружений, определена территория, на которой должен быть создан соответствующий режим. Охрана общественного порядка в местах проведения массовых мероприятий предполагает определение территории проведения такого мероприятия. При заключении договора охраны группы лиц возникает необходимость в определении либо данных, индивидуализирующих каждого из них, либо объекта, в котором они будут находиться (офисное здание, автобус и т. д.). Если же охране подлежит движимое имущество во время его перемещения, то необходимо не только точно указать, какой объект подлежит охране, но и согласовать маршрут транспортировки. Характеристика охранной услуги немыслима без определения способа охраны, поскольку охранная деятельность, впрочем, как и любая другая, характеризуется определенными приемами, способами, методами, методиками и технологиями. Разумеется, каждый объект охраны требует применения соответствующих приемов и способов охраны. Так, охрана общественного порядка в местах проведения массовых мероприятий может осуществляться с помощью патрулирования территории проведения мероприятия, обеспечения пропускного режима и т. д., тогда как личная охрана предполагает, как правило, лишь сопровождение охраняемого лица телохранителем. Охрана крупного промышленного предприятия может потребовать применения различных способов охраны: сооружения караульных постов, патрулирования (обеспечения внутриобъектового режима), установления пропускного режима и др. В то же время должная охрана квартиры обеспечивается посредством лишь оборудования последней охранной сигнализацией, подключенной к пульту централизованного наблюдения. Немаловажным является определение в договоре конкретных параметров того или иного способа охраны. Целесообразно зафиксировать, например, количество охранников на том или ином посту либо контрольно-пропускном пункте, оснащенность их специальными средствами и вооружением, наличие служебных собак и т. д. В литературе в зависимости от применяемых средств выделяются различные виды охраны: техническая охрана (охрана с помощью средств с подключением на пульт централизованного наблюдения либо с установкой автономной сигнализации), физическая охрана (охрана путем выставления постов - милицейских, военизированных, сторожевых) и комбинированная охрана, включающая в себя элементы первой и второй <16>. Тот или иной вид охраны определяется сторонами исходя из особенностей объекта (состояния, места расположения, размера, ценности) и разумного сочетания принципов надежности и экономичности исполнения обязательств. -------------------------------- <16> См.: Горин Е. В. Организация деятельности вневедомственной охраны в регионе (на материалах Московской области): Дис. ... к. ю.н. М., 2001. С. 95 - 96.
Характеристика охранной услуги как предмета договора охраны должна включать указание на время осуществления такой услуги. При этом под временем осуществления охранной услуги следует понимать срок исполнения обязательства по охране, но не срок договора. Принимая во внимание, что охрана, как и любая другая деятельность, предполагает определенную протяженность во времени, можно сделать вывод, что время осуществления охраны всегда определяется определенным периодом. В зависимости от объекта и способа охраны время осуществления охранной деятельности может определяться по-разному. Так, применительно к договору охраны недвижимого имущества (например, магазина) могут устанавливаться конкретные дни и часы, когда должна осуществляться охрана. В договорах охраны квартир и других помещений, оборудованных охранной сигнализацией, подключенной на пульт централизованного наблюдения, как правило, предусматривается, что охрана осуществляется с момента приема квартиры под охрану до снятия ее с охраны, т. е. имеет место срок до востребования. В литературе предлагается в зависимости от периодичности оказания услуг подразделять их на разовые и абонементные, при этом под абонементными понимаются услуги, оказываемые длительно либо определенный промежуток времени с повторением каждый раз определенной группы действий <17>. Представляется, что данное положение в полной мере применимо к охранным услугам, которые могут быть как разовыми (например, разовая охрана имущества при транспортировке), так и абонементными (например, охрана квартиры, оборудованной охранной сигнализацией). Исходя из этого, в договоре охраны согласование условия о времени осуществления услуги конкретизируется следующим образом: 1) если охранная услуга носит разовый характер, то определяется единичный промежуток времени, в который должна обеспечиваться охрана (например, время проведения массового мероприятия); 2) если охрана носит абонементный характер, то определяется график охраны, в котором указывается время ее осуществления. Варианты графика охраны могут быть самыми различными в зависимости от потребностей получателя охранной услуги. Так, охрана объекта может осуществляться либо в определенные часы (например, в нерабочее время), либо круглосуточно. Возможны и такие варианты, когда в рабочее время охрана осуществляется посредством выставления охранника (например, в торговом зале), а в нерабочее - с помощью охранной сигнализации. В любом случае время охраны должно быть определено в договоре достаточно точно, т. к. от этого в конечном счете зависит разрешение вопроса об ответственности исполнителя за неисполнение либо ненадлежащее исполнение охранных обязательств в случае совершения кражи или иного противоправного деяния в отношении охраняемого объекта. -------------------------------- <17> См.: Степанов Д. И. Услуги как объект гражданских прав. М., 2005. С. 223.
Таким образом, согласование условия о предмете охраны предполагает разрешение целого комплекса вопросов, касающихся различных характеристик охранной услуги. Значение согласования данных вопросов заключается не только в том, что без такового договор должен быть признан незаключенным, но и в том, что от качества и тщательности согласования во многом зависит дальнейшее исполнение договора охраны.
------------------------------------------------------------------
Название документа