Некоммерческое партнерство как субъект гражданского права
(Еганян А. С.) ("Гражданское право", 2008, N 2) Текст документаНЕКОММЕРЧЕСКОЕ ПАРТНЕРСТВО КАК СУБЪЕКТ ГРАЖДАНСКОГО ПРАВА
Материал подготовлен с использованием правовых актов по состоянию на 1 апреля 2008 года
А. С. ЕГАНЯН
Еганян А. С., кандидат юридических наук, управляющий партнер юридической фирмы "Vegas Lex".
Реформа гражданского законодательства в России подходит к своему логическому завершению. Наиболее существенные изменения претерпела система юридических лиц - вторых по численности субъектов гражданского права. Процесс реформирования заключается в возвращении в правовой оборот уже известных российскому дореволюционному и мировому правопорядкам, но забытых советским укладом организационно-правовых форм и в конструировании новых, которые отвечали бы экономическим, социальным и даже политическим потребностям и реалиям. Сама конструкция юридического лица практически не изменилась. В соответствии со ст. 48 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее по тексту - ГК РФ) <1> им признается организация, которая, во-первых, имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество, во-вторых, отвечает по своим обязательствам этим имуществом, в-третьих, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, и, в-четвертых, может быть истцом и ответчиком в суде. Новеллой стало разделение лиц на коммерческие и некоммерческие организации, в основу которого разработчики экономической конституции (как условно принято именовать гражданские кодексы) положили цель деятельности. Коммерческие организации, по их замыслу, должны иметь целью достижение прибыли, некоммерческие - достижение социальных, благотворительных, культурных, образовательных, научных и управленческих целей, охрану здоровья граждан, развитие физической культуры и спорта, удовлетворение духовных и иных нематериальных потребностей граждан, защиту прав, законных интересов граждан и организаций, разрешение споров и конфликтов, оказание юридической помощи, достижение иных общественных благ. Разделив организационно-правовые формы юридических лиц по целям, законодатель оставил без внимания средства их достижения, поэтому легитимировалось занятие некоммерческими организациями предпринимательской деятельностью в любом размере, главное - не распределять прибыль. Подобная ситуация породила значительные нарушения, когда, например, на долю некоммерческих организаций приходилась большая часть импорта, поскольку порядок создания и деятельности их был проще, чем у коммерческих. Ситуация еще более усугубилась разрешением создавать юридические лица в формах, вводимых после вступления в действие части первой ГК РФ иными федеральными законами. Поэтому к настоящему времени их перечень перевалил за десяток, причем некоторые из них по конструкции мало отличаются друг от друга. -------------------------------- <1> Далее, если не указано специально, нормативные акты приводятся по справочной правовой системе "КонсультантПлюс", актуализированной на 1 апреля 2008 г.
Итак, в настоящее время юридическое лицо, которое создается для достижения непредпринимательских целей, может быть организовано в следующих формах, установленных ГК РФ: - потребительский кооператив (в форме потребительских обществ, жилищных, жилищно-строительных, гаражных, гаражно-строительных кооперативов, садоводческих обществ, обществ взаимного страхования, кредитных товариществ и т. д.); - общественные и религиозные организации (объединения); - фонд; - учреждение; - ассоциация; - союз. Иными федеральными законами были введены: - некоммерческое партнерство; - автономная некоммерческая организация; - государственная корпорация; - товарищество собственников жилья; - товарная биржа; - торгово-промышленная палата; - другие, которые, по мнению отдельных ученых, выступают в качестве самостоятельных организационно-правовых форм, например коллегии адвокатов. В литературе отмечается, что столь широкий перечень форм не оправдан, поскольку некоторые из них имеют одинаковую правовую природу и, по сути, дублируют друг друга. Так, торгово-промышленная палата является разновидностью ассоциации <2>, товарищество собственников жилья, по мнению некоторых ученых, выступает в качестве разновидности потребительского кооператива <3>. Наибольший интерес в этом перечне вызывают некоммерческие партнерства, которые являются одной из самых молодых форм организации непредпринимательской деятельности, введенной в российский правопорядок Федеральным законом от 12 января 1996 г. N 7-ФЗ "О некоммерческих организациях", поэтому еще недостаточно изучены в теории гражданского права. -------------------------------- <2> См.: Гражданское право: Учебник. В 2 т. / Отв. ред. проф. Е. А. Суханов. 2-е изд., перераб. и доп. М.: БЕК, 1998. Т. 1. С. 272. <3> См.: Гражданское право. Часть первая. М., 1996. С. 220; Мушинский В. О. Основы гражданского права. М., 1995. С. 40.
В соответствии со ст. 8 данного Закона некоммерческим партнерством признается основанная на членстве некоммерческая организация, учрежденная гражданами и (или) юридическими лицами для содействия ее членам в осуществлении деятельности, направленной на достижение социальных, благотворительных, культурных, образовательных, научных и управленческих целей, охрану здоровья граждан, развитие физической культуры и спорта, удовлетворение духовных и иных нематериальных потребностей граждан, защиту прав, законных интересов граждан и организаций, разрешение споров и конфликтов, оказание юридической помощи, иных общественных благ. В отдельных нормативно-правовых актах детализируются сферы использования данной формы. Так, Федеральным законом от 15 апреля 1998 г. N 66 "О садоводческих, огороднических и дачных некоммерческих объединениях граждан" некоммерческое партнерство названо возможной формой указанных объединений <4>. Федеральным законом от 28 декабря 2002 г. N 185-ФЗ, внесшим изменения в Федеральный закон от 22 апреля 1996 г. N 39 "О рынке ценных бумаг", была установлена обязательность этой формы при создании фондовых бирж (ст. 11), а в соответствии с проектом Федерального закона "О биржах и биржевой деятельности" предполагалось, что любая биржа может быть создана в форме некоммерческого партнерства (п. 2 ст. 3). -------------------------------- <4> См.: Цыбуленко З. И. Правовое положение садоводческих, огороднических и дачных объединений граждан // Российская юстиция. 1999. N 1. С. 35 - 37.
Некоммерческое партнерство является относительной новеллой и для системы юридических лиц иных правопорядков. Так, в германском гражданском законодательстве, которое во многом стало модельным для российского, форма некоммерческого партнерства - партнерского общества (Partnerschaftsgesellschaft) была введена специальным Законом от 25 июля 1994 г. (Partnerschaftsgesellschaftgesetz <5>) как один из возможных способов объединения лиц свободных профессий, способствующих ограничению их профессиональной имущественной ответственности, но которые заниматься предпринимательской деятельностью не вправе <6>. -------------------------------- <5> См.: Жалинский А., Рерихт А. Введение в немецкое право. М., 2001. С. 493. <6> См.: Гражданское право: Учебник. В 2 т. / Отв. ред. проф. Е. А. Суханов. М., 1998. Т. 1. С. 273.
Однако наименование данной организационно-правовой формы (partnership) свидетельствует, что в романо-германское правовое поле оно было привнесено из англосаксонского (американского) правопорядка. Заимствованная форма получила наименование партнерства в силу перенесения корня английского термина partner с добавлением слова "некоммерческое" для указания целей создания и последующей деятельности, но если обратиться к этимологии данного иностранного термина, то выяснится, что на самом деле он переводится не иначе как "товарищество" <7>. Да и немецкий термин "partnerschaftsgesellschaft" в корне своем содержит слово "gesellschaft", которое также означает "товарищество" (полностью он переводится как "товарищество партнеров") <8>. Возможно, что на самом деле иностранные правопорядки не знают самостоятельной организационно-правовой формы - некоммерческого партнерства, а "partnerschaftsgesellschaft" и "partnership" являются известными нам товариществами. -------------------------------- <7> См.: Андрианов С. Н., Берсон А. С., Никифоров А. С. Англо-русский юридический словарь. 2-е изд., стереотип. М.: РУССО, 1998. С. 316. <8> См.: Фаградянц И. В. Немецко-русский и русско-немецкий словарь по бизнесу, торговле и финансам. 2-е изд. М.: ЭТС, 1999. С. 331.
Российская правовая наука и нормативные правовые акты используют понятие "товарищество" для обозначения различных объединений субъектов имущественного оборота. В цивилистической литературе отмечалось, что "товарищеское объединение нескольких лиц для совместного достижения определенной хозяйственной цели встречается уже в самой глубокой древности. Самая идея товарищеского соглашения там, где сил одного не хватает для разрешения какой-либо жизненной задачи, сама по себе настолько проста и естественна, что всюду, где мы встречаем человека в общежитии, мы встречаем и договор товарищества. Нет такого гражданского законодательства в прошлом, которое не знало бы товарищества" <9>. Термин "товарищество" используется для обозначения юридических лиц и объединения субъектов гражданского права, не получающего самостоятельной правосубъектности, но осуществляющих совместную деятельность на основе заключенного договора простого товарищества. Договорное товарищество является одним из самых древнейших правовых институтов. В римском частном праве товариществом признавался контракт, по которому две или большее число сторон (socii) договаривались о том, чтобы сделать общим определенное имущество с целью достижения дозволенных законом целей. Взаимные предоставления, которые обязывались совершить стороны (взносы), могли заключаться в деньгах, других материальных ценностях или же в личных услугах, причем зачастую не требовалось, чтобы они были одинаковой стоимости. В зависимости от объекта и цели различались: -------------------------------- <9> Шретер В. Советское хозяйственное право. М.-Л., 1928. С. 149.
а) societas omnium bonorum (полное товарищество), которое охватывает все настоящее и будущее имущество членов. Это наиболее древняя форма объединения; б) societas alicuius negotiationis (товарищество по какому-либо предприятию), ограниченное определенной сферой деятельности (например, занятие определенной торговлей или производством); в) societas quaestus или lucri или compendii (товарищество по доходам), ограниченное доходами и расходами, происходящими из возмездных сделок; г) societas unius rei, образованное для исполнения единственного дела <10>. -------------------------------- <10> См.: Санфилиппо Ч. Курс римского частного права: Учебник / Под ред. Д. В. Дождева. М., 2000. С. 48.
По мнению большинства ученых-романистов, римское товарищество не являлось юридическим лицом, поэтому права и обязанности в отношениях с третьими лицами возникали не у товарищества, а у отдельных его членов <11>. -------------------------------- ------------------------------------------------------------------ КонсультантПлюс: примечание. Учебник "Римское частное право" (под ред. И. Б. Новицкого, И. С. Перетерского) включен в информационный банк согласно публикации - Юристъ, 2004. ------------------------------------------------------------------ <11> См.: Новицкий И. Б. Основы римского гражданского права: Учебник для вузов. М., 2000. С. 200; Римское частное право: Учебник / Под ред. проф. И. Б. Новицкого, И. С. Перетерского. М., 2002. С. 468; Дождев Д. В. Римское частное право: Учебник для вузов / Под общ. ред. В. С. Нерсесянца. М., 2002. С. 586 - 589. В литературе высказывается и обратная точка зрения (см.: Пухан И., Поленак-Акимовская М. Римское право (базовый учебник) / Под ред. проф. В. А. Томсинова. М., 1999. С. 266).
В российской дореволюционной литературе товарищество, возникающее из договора, рассматривалось уже в качестве юридического лица. Д. И. Мейер писал, что "понятие договора товарищества заключается в том, что несколько лиц соглашаются соединить свои личные и вещественные силы для достижения какой-либо цели, имеющей юридическое значение, большей частью для совершения какого-либо промышленного предприятия. Наше законодательство даже понимает товарищество не иначе как договор о соединении личных и вещественных сил двух или более лиц для какого-либо промышленного предприятия, потому что товарищество образовалось в торговле, существо которой - промысел, а промышленный характер свойствен всем договорам, возникающим в торговом быту" <12>. Им же назывались такие виды товариществ, которые известны и современному законодательству: полное товарищество, неполное товарищество (товарищество на вере), товарищество на паях (оно же - компания на акциях), именуемое в настоящее время акционерным обществом <13>. -------------------------------- <12> Мейер Д. И. Русское гражданское право: В 2 частях. Часть 2. М., 1997. С. 308. <13> См.: Там же. С. 309 - 315.
Другой известный цивилист Г. Ф. Шершеневич "под именем товарищества понимал договор, в силу которого несколько лиц взаимно обязываются участвовать своими личными или имущественными средствами в совместном ведении дела, направленного к извлечению прибыли" <14>. По его мнению, такое соединение образует новый субъект - юридическое лицо, несмотря на то что в науке этот вопрос является спорным и некоторые авторы отрицают юридическую личность за каждым товариществом. Свое суждение указанный автор основывал на опыте французского правотворчества, которое долгое время признавало юридическую личность только за торговыми товариществами и отрицало ее за гражданскими соединениями, но в конце XIX в. и последние признало юридическими лицами <15>. Классификация товариществ проводилась им по цели и содержанию деятельности. По целям товарищеские соединения делились на торговые и гражданские, причем оба вида, по его мнению, имели своей целью извлечение прибыли, но торговое товарищество - посредством торговых сделок, а гражданское - при помощи сделок, лишенных торгового характера. А по объему ответственности, лежащей на каждом члене, товарищества делились им на уже упоминаемые полное товарищество, товарищество на вере, акционерное товарищество и артельное товарищество <16>. -------------------------------- <14> Шершеневич Г. Ф. Курс гражданского права. Тула, 2001. С. 503. <15> См.: Шершеневич Г. Ф. Учебник русского гражданского права (по изданию 1907 г.). М., 2001. С. 388. <16> См.: Шершеневич Г. Ф. Учебник торгового права (по изданию 1907 г.). М., 2001. С. 110 - 111.
В проекте Гражданского уложения договором товарищества называлось соглашение, по которому несколько лиц обязуются друг перед другом совместно участвовать имущественными вкладами или личным трудом в торговом, промышленном либо ином предприятии, направленном к получению прибыли (ст. 680). Предполагалось, что участники простого товарищества осуществляют предпринимательскую деятельность без создания юридического лица, причем участие товарища в общем деле могло ограничиваться только внесением денежного вклада <17>. -------------------------------- <17> См.: Гуляев А. М. Русское гражданское право. Обзор действующего законодательства, кассационной практики Правительствующего Сената и проекта Гражданского уложения: Пособие к лекциям. СПб., 1912. С. 373 - 380.
В советском гражданском праве Гражданским кодексом РСФСР 1922 г. конструкция договора простого товарищества была усложнена обязанностью товарищей совместно действовать для достижения общей хозяйственной цели (ст. 276), а в Основах гражданского законодательства 1961 г. и ГК РСФСР 1964 г. договор простого товарищества был заменен договором о совместной деятельности, который заключался между социалистическими организациями для достижения общей хозяйственной цели (строительства и эксплуатации различных сооружений и проч.), а также между гражданами (для удовлетворения личных бытовых нужд). Соглашения о совместной деятельности между гражданами и организациями не допускались (ст. 25 Основ гражданского законодательства 1961 г., ст. 434 - 438 ГК РСФСР 1964 г.). Товарищества как юридические лица в соответствии с ГК РСФСР 1922 г. было принято делить на преследующие коммерческие цели (полные товарищества (ст. 295), товарищества на вере (ст. 312), товарищества с ограниченной ответственностью (ст. 318), паевые товарищества или акционерные общества (ст. 322)) и кооперативные товарищества, которые преследовали удовлетворение потребностей нематериального (идеального) характера <18>. В советский период в связи с упразднением товариществ, преследующих коммерческие цели, термин "товарищество" применялся только к некоторым видам потребительских кооперативов, например садоводческое или дачное товарищество. -------------------------------- <18> См.: Данилов Е. Н. Товарищества // Советское хозяйственное право. М., 1926. С. 77.
Если проанализировать современное российское гражданское законодательство, то в нем товарищества в целом сохранили свою правовую природу. Одни из них остались договорными (гл. 55 ГК РФ), другие - являются юридическими лицами, делятся на две группы: 1) коммерческие - полные товарищества и товарищества на вере (коммандитные), основной целью деятельности которых служит извлечение прибыли (поэтому законодатель и причислил их к таковым); 2) некоммерческие - товарищества собственников жилья и, на наш взгляд, некоммерческие партнерства, которые являются некоммерческим аналогом коммерческих товариществ. Если сопоставить эволюцию товариществ в России и Германии, то в германском правопорядке договорные товарищества так и не стали юридическими лицами, поскольку в соответствии с абз. 1 § 105 Германского торгового кодекса полное товарищество - это товарищество, цель которого заключается в осуществлении коммерческой деятельности под единым фирменным названием. Его участники по обязательствам товарищества несут непосредственную и неограниченную ответственность перед кредиторами. Несмотря на то что товарищество имеет свое наименование, может быть кредитором и дебитором, приобретать собственность и другие права, выступать в суде в качестве истца и ответчика, законом оно не наделяется правами (статусом) юридического лица. По обязательствам товарищества его члены отвечают как имуществом товарищества, которое принадлежит им на солидарных началах, так и своим личным имуществом. Коммандитное товарищество также не является юридическим лицом, но отличается от полного тем, что в нем не все участники отвечают своим личным имуществом по обязательствам товарищества. Коммандитист несет ответственность лишь в размере своего вклада, после того как он внес его в имущество товарищества <19>. -------------------------------- <19> См.: Плессе Ф. Право торговых товариществ // Основы немецкого торгового и хозяйственного права. М., 1995. С. 54.
В других странах континентального права товарищества признаются юридическими лицами. Например, во Франции статус юридического лица признается и за полным, и за коммандитным товариществом. Однако с учетом происходящих в Европе интеграционных процессов законодательство Европейского союза идет по пути признания правосубъектности за любыми организациями, которые обладают такими основными признаками правосубъектности, как имущественная обособленность, организационное единство и способность выступать в имущественном обороте от своего имени вне зависимости от того, признает ли такие организации юридическим лицом их национальное законодательство. Это позволяет отдельным авторам констатировать происходящую в законодательстве Европейского союза тенденцию размывания понятия юридического лица, чтобы вовлечь в интеграционный процесс как можно более широкий круг хозяйственных единиц <20>. -------------------------------- <20> См.: Юмашев Ю. М. Основные тенденции развития акционерного права ЕС // Государство и право. 1992. N 6. С. 117 - 118, 123.
В англосаксонских правопорядках отношение к товариществам неоднозначно. В Англии товарищество не считается юридическим лицом <21>. Однако в США, как и в Германии, товарищество эволюционировало от неправосубъектной группы лиц до юридического лица. Ранее в соответствии с традиционными принципами общего права товарищество в США являлось "совокупностью лиц" и не признавалось юридическим лицом, поскольку не обладало самым существенным для американского правопорядка признаком юридических лиц - самостоятельной имущественной ответственностью. Право товарищества обладать обособленным имуществом, а также право приобретать права и нести обязанности от своего имени прямо указаны в Единообразном законе о товариществах (Uniform Partnership Act, Art. 89). Но только в 1992 г. в новой редакции данного Закона была установлена субсидиарная ответственность товарищей по долгам товарищества, когда кредитор товарищества получил право обратить взыскание на имущество товарища только в том случае, если не хватает для удовлетворения имущества товарищества (п. 307(c)). Препятствием для признания товарищества юридическим лицом служила и невозможность его в соответствии с принципами общего права выступать истцом и ответчиком в суде, поэтому искать и отвечать должны были все товарищи вместе. Затем данный порядок был изменен законодательством отдельных штатов путем принятия либо так называемых законов общего имени (common name statutes), либо законов совместного должника (joint debtor statutes). "Законы общего имени", принятые, например, в Калифорнии и Мичигане, устанавливают, что товарищество может выступать истцом и ответчиком в суде от своего имени. "Законы совместного должника", первый из которых был принят в штате Нью-Йорк еще в 1788 г., основаны на доктрине взаимного представительства товарищей. Если хотя бы один товарищ выступал от имени товарищества в судебном процессе, товарищество будет связано данным решением суда. Лишь в 1992 г. в новой редакции Единообразного закона было закреплено правило, что товарищество может выступать в суде от своего имени (п. 307(a)). Несмотря на то что в новой редакции закона основные препятствия для признания товарищества юридическим лицом были преодолены, прямо товарищества не названы юридическими лицами. Это позволяло отдельным российским цивилистам признавать их "усеченными юридическими лицами". Так, М. И. Кулагин пишет, что "указанные образования не обладают некоторыми признаками правосубъектности, в частности, не исключают ответственности участников такого лица по своим обязательствам" <22>. С другой стороны, по Федеральному закону о банкротствах товарищество могло быть признано банкротом отдельно от товарищей. На основе этого современные американские ученые отмечают, что новая редакция Единообразного закона признала теорию о том, что товарищество является юридическим лицом, а не "совокупностью лиц" <23>. -------------------------------- <21> См.: Smith K., Keenan D. Company Law. Eng., 1983. P. 13. Цит. по: Сыродоева О. Н. Акционерное право США и России (сравнительный анализ). М., 1996. С. 28. <22> Кулагин М. И. Государственно-монополистический капитализм и юридическое лицо. М., 1987. С. 37. <23> Larson J. W. Comiter R. B., Cane M. B. Partnership Law // Journal of Partnership Taxation. 1993. N 3. Vol. 10. P. 233. Цит. по: Сыродоева О. Н. Акционерное право США и России (сравнительный анализ). М., 1996. С. 28.
В российском правопорядке товарищества от договорных эволюционировали до юридического лица, сохранившись, однако, и в договорных формах <24>. Но поскольку еще классическому римскому праву были известны как производственные товарищества, участники которых объединяли часть собственного имущества для выполнения определенной работы либо ведения совместной хозяйственной деятельности и получения общих доходов, так и гражданские товарищества, не имевшие предпринимательского характера, поэтому и эволюция должна была привести к логическому появлению как коммерческих, так и некоммерческих товариществ - юридических лиц. -------------------------------- <24> См.: Андрианов В. А. Торговые товарищества: возникновение и развитие // Журнал российского права. 2001. N 10. С. 132 - 142.
Товарищества собственников жилья как организационно-правовая форма некоммерческой организации не могут удовлетворить потребности субъектов гражданского оборота в некоммерческих товариществах, поскольку создаются для объединения собственников жилых и нежилых помещений в целях обеспечения их совместной эксплуатации. Необходимо было создать конструкцию, применимую для организации любого подобного объединения лиц, в качестве которой и выступило некоммерческое партнерство. Некоммерческое партнерство обладает всеми признаками юридического лица, которые необходимы для регистрации данного, коллективного по своей правовой природе, образования. Во-первых, некоммерческое партнерство выступает субъектом присвоения имущества и в этом качестве является имущественно обособленной организацией, так как в соответствии с п. 3 ст. 213 ГК РФ имущество, переданное в качестве вкладов членами, а также имущество, приобретенное по иным основаниям, находится в собственности некоммерческого партнерства. Основу имущественной самостоятельности некоммерческого партнерства составляют регулярные поступления (членские взносы) от членов некоммерческого партнерства и пожертвования прочих лиц. Во-вторых, некоммерческое партнерство отвечает по своим обязательствам тем своим имуществом, на которое по законодательству Российской Федерации может быть обращено взыскание, т. е. несет исключительно самостоятельную имущественную ответственность, пределы которой определяются стоимостью имущества, принадлежащего некоммерческому партнерству на праве собственности. Поэтому некоммерческое партнерство не отвечает по обязательствам своих учредителей (членов) так же, как и члены некоммерческого партнерства не отвечают по обязательствам последнего (п. 2 ст. 25 Федерального закона "О некоммерческих организациях"). В-третьих, некоммерческое партнерство самостоятельно выступает в гражданском обороте, т. е. может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, которые соответствуют их уставным целям и реализуемым задачам. Федеральный закон "О некоммерческих организациях" предъявляет к наименованию некоммерческого партнерства те же требования, что и к наименованиям всех других некоммерческих организаций, подпадающих под действие данного Закона: наименование некоммерческого партнерства должно содержать указание на организационно-правовую форму (словосочетание "некоммерческое партнерство") и характер деятельности. В-четвертых, некоммерческое партнерство может быть истцом и ответчиком в суде общей юрисдикции, арбитражных и третейских судах. На наш взгляд, логичнее было бы назвать некоммерческое партнерство некоммерческим товариществом. В подтверждение признания партнерств товариществами может служить природа отношений, возникающих у учредителей, которые имеют много схожих черт с коммерческими товариществами. Во-первых, в отличие от многих других некоммерческих организаций, некоммерческие партнерства являются организациями, объединяющими лиц с целью координации и оказания иного содействия в их деятельности. Следовательно, по своей правовой природе партнерство относится к корпорациям. В качестве учредителей могут выступать физические и юридические лица, публично-правовые образования. Законодатель не установил ограничений на совместное создание партнерства, например, физическими лицами и лицами, зарегистрированными в качестве предпринимателей без образования юридического лица, коммерческими и некоммерческими организациями. Например, в качестве учредителей ассоциаций, при создании которых предполагается осуществление ими предпринимательской деятельности, могут выступать только некоммерческие организации. Союзы, созданные коммерческими организациями, лишены права заниматься предпринимательской деятельностью, равно как учрежденные совместно коммерческими и некоммерческими организациями, предпринимателями без образования юридического лица и физическими лицами (ст. 121 ГК РФ, ст. 11 Федерального закона "О некоммерческих организациях"). То есть Закон ограничивает в отношении ассоциаций (союзов) не состав учредителей, а возможность заниматься определенными видами деятельности, если некоммерческая организация создана определенными лицами. Некоммерческое партнерство не может быть учреждено одним лицом (п. 2 ст. 15). Сам термин "партнерство" предполагает, что участников (членов) некоммерческого партнерства должно быть не менее двух, что также сближает партнерство с коммерческими товариществами, которые не могут быть созданы в качестве юридических лиц "одного лица". В литературе отмечается, что Федеральным законом "О некоммерческих организациях" не установлено требование о реорганизации или ликвидации некоммерческого партнерства в случае, если в его составе остался только один участник (член). Отдельные авторы предполагают, что требование о необходимости не менее двух учредителей для учреждения некоммерческого партнерства не влияет в дальнейшем на деятельность партнерства. Если в некоммерческом партнерстве в результате выхода или исключения членов останется только один участник (член), то такое некоммерческое партнерство все равно будет иметь право на существование <25>. Мы категорически не согласны с данным утверждением, поскольку партнерство предполагает совместную деятельность, оно создается для содействия его членам в осуществлении деятельности, а это возможно только тогда, когда взаимодействуют два и более лица. На наш взгляд, здесь возможна аналогия права, поскольку некоммерческие партнерства являются некоммерческим аналогом коммерческих товариществ, на них возможно распространение правила о необходимости в течение шести месяцев с момента, когда остался один товарищ (один член некоммерческого партнерства), преобразовать товарищество в хозяйственное общество. В нашем случае возможно преобразование в автономную некоммерческую организацию (п. 1 ст. 17 Федерального закона "О некоммерческих организациях"), поскольку она не предполагает членства (может быть создана и одним лицом) и способна предоставлять услуги (содействовать) учредителю наравне с другими лицами. Допускаемое законом преобразование в общественную организацию невозможно не потому, что оставшийся член является юридическим лицом или публично-правовым образованием, а в силу установления минимума количества членов общественной организации - не менее трех. Преобразование в фонд маловероятно, поскольку некоммерческое партнерство создается для содействия в осуществлении деятельности члена, а фонд предоставляет блага либо содействует в осуществлении деятельности только иным лицам. -------------------------------- <25> См.: Дрокин О. Г., Игнатенко А. А., Изотова С. В. и др. Некоммерческие фонды и организации. Правовые аспекты. М., 1997. С. 151.
Во-вторых, как и в товариществах, так и в партнерствах, взносы и личный вклад в деятельность организации могут быть различными, но объединение все равно преследует цель осуществления совместной деятельности, причем размер вклада не определяет объем правомочий товарища (партнера) в управлении организации, поскольку каждый член обладает одним голосом. В-третьих, в отличие от прочих некоммерческих организаций участники некоммерческого партнерства взамен права собственности на передаваемое при создании имущество приобретают имущественные права в отношении его и личные неимущественные права в отношении самого партнерства, правовая природа по количественным и качественным признакам практически тождественна правам полных товарищей. К имущественным правам относится: 1) право получать при выходе из некоммерческого партнерства часть его имущества в пределах стоимости имущества, переданного членами некоммерческого партнерства в его собственность, за исключением членских взносов; 2) право получать в случае ликвидации некоммерческого партнерства часть его имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, либо стоимость этого имущества в пределах стоимости имущества, переданного членами некоммерческого партнерства в его собственность. Такой порядок характерен для большинства некоммерческих партнерств, однако при создании подобных организаций запрет этого может быть прямо предусмотрен учредительными документами некоммерческого партнерства. Впрочем, это может быть предусмотрено и каким-либо федеральным законом. Помимо обязательственных прав учредители партнерства приобретают права корпоративного характера (поскольку оно является корпорацией, т. е. предполагает членство) в отношении имущества некоммерческого партнерства, а именно: 1) право участвовать в управлении делами партнерства; 2) право получать информацию о деятельности некоммерческого партнерства; 3) право по своему усмотрению выходить из партнерства. Учредители, которых можно условно назвать некоммерческими товарищами, могут иметь и иные имущественные и неимущественные права, предусмотренные учредительными документами и не противоречащие законодательству. В силу этого требует дополнения норма п. 2 ст. 48 ГК РФ, что к юридическим лицам, в отношении которых их участники имеют обязательственные права, относятся не только хозяйственные товарищества и общества, производственные и потребительские кооперативы, но и некоммерческие партнерства <26>. -------------------------------- <26> В литературе встречаются и обратные суждения (см.: Кашанина Т. В. Корпоративное право (Право хозяйственных товариществ и обществ): Учебник для вузов. М., 1999. С. 150; Жилинский С. Э. Предпринимательское право (правовая основа предпринимательской деятельности): Учебник для вузов. М., 2000. С. 105).
Мы не согласны с бытующим мнением, что в учредительных документах некоммерческого партнерства нельзя предусмотреть право учредителей уступать кому-либо свои обязательственные права в отношении имущества некоммерческого партнерства, поскольку возникающие здесь отношения носят лично-доверительный характер <27>. Взаимоотношения между учредителями не могут абсолютным образом влиять на "передаваемость" прав, если иное прямо не предусмотрено учредительными документами. Поэтому в учредительном договоре и уставе может быть предусмотрено как право лица - члена партнерства передать свои имущественные и личные неимущественные права в отношении созданной некоммерческой организации, так и прямое запрещение этого. Товарищеская природа партнерства допускает это, поскольку и в полных товариществах, и в товариществах на вере возможна передача своих прав другим лицам или выход из товарищества с сохранением деятельности товарищества. Более того, даже если в учредительном договоре полного товарищества не предусмотрена возможность продолжения деятельности товарищества при выходе товарища, сохранить юридическое лицо возможно соглашением всех оставшихся товарищей после выхода. -------------------------------- <27> См.: Дрокин О. Г., Игнатенко А. А., Изотова С. В. и др. Указ. раб. С. 153.
В-четвертых, несмотря на то что в отличие от коммерческих товариществ "товарищи" некоммерческого партнерства не приобретают права на получение прибыли от предпринимательской деятельности, это не отрицает "товарищескую" правовую природу некоммерческого партнерства, поскольку они изначально не ставят своей целью распределение прибыли в прямой форме, но средства, полученные от нее, будут увеличивать имущественную основу достижения основной - некоммерческой цели - содействию какой-либо деятельности. По сравнению с фондом, то, как мы указывали выше, в нем материальные и идеальные блага предоставляются прочим лицам, в некоммерческом же партнерстве - учредителям. Пожалуй, единственным существенным отличием некоммерческих партнерств от коммерческих товариществ является только самостоятельная имущественная ответственность партнерства. Как и большинство юридических лиц, некоммерческое партнерство несет самостоятельную имущественную ответственность, пределы которой, как правило, определяются стоимостью имущества, принадлежащего некоммерческому партнерству на праве собственности. Некоммерческое партнерство не отвечает по обязательствам своих членов так же, как и члены некоммерческого партнерства не отвечают по обязательствам последнего (п. 2 ст. 8 Федерального закона "О некоммерческих организациях"). На наш взгляд, если единственным источником формирования имущества некоммерческого партнерства будут членские взносы, его кредиторы смогут предъявить свои претензии к членам этого некоммерческого партнерства, не исполнившим свою обязанность по внесению членских взносов. Иной порядок предоставил бы широкие возможности для злоупотребления учредителями. Если в уставе (и учредительном договоре) некоммерческого партнерства будет установлен прямой запрет подобной ответственности, то вряд ли с таким партнерством пожелают устанавливать договорные отношения предпринимательского характера. Все это позволяет нам считать некоммерческое партнерство особой организационно-правовой формой, по правовой природе своей являющейся некоммерческим товариществом, имеющим в качестве основной цели содействие ее членам ("некоммерческим товарищам") в осуществлении деятельности, направленной на достижение социальных, благотворительных, культурных, образовательных, научных и управленческих целей, охрану здоровья граждан, развитие физической культуры и спорта, удовлетворение духовных и иных нематериальных потребностей граждан, защиту прав, законных интересов граждан и организаций, разрешение споров и конфликтов, оказание юридической помощи, достижение иных общественных благ. Некоммерческое партнерство, как и прочие юридические лица, создаваемые в организационно-правовых формах некоммерческих организаций, обладают специальной правосубъектностью. Для некоммерческих организаций предпринимательская деятельность является вспомогательной, обеспечивает материальными средствами их участие в имущественном обороте. Это не означает, как указывают отдельные авторы, что "гражданско-правовой статус этих организаций носит второстепенный характер" <28>. Бесспорно, что некоммерческие партнерства не являются постоянными, профессиональными участниками предпринимательского оборота, поскольку создаются изначально для достижения иных целей. Однако это не означает, что они не являются постоянными участниками гражданского оборота и гражданско-правовой статус для них является второстепенным. Любое юридической лицо должно обладать имущественной обособленностью, т. е. иметь право собственности на определенное имущество. Чем, как не постоянным участием в гражданском обороте, является осуществление права собственности. Необходимость материального обеспечения их основной деятельности и наделение имуществом на праве собственности обусловливает выступление в роли самостоятельных юридических лиц в имущественном обороте <29>. Наделение некоммерческих организаций, в том числе партнерств, специальной правосубъектностью ограничивает их участие в гражданских правоотношениях по сравнению с коммерческими организациями: если коммерческая организация вправе заниматься любой деятельностью, направленной на извлечение прибыли, то некоммерческая организация создается для достижения конкретных (специальных) целей. Даже предпринимательской деятельностью некоммерческое партнерство может заниматься только такой, которая соответствует специальным (некоммерческим) целям, в которых оно создано, т. е. в соответствии с типом правосубъектности <30>. В литературе встречается суждение о том, что деление организаций на коммерческие и некоммерческие - изобретение нашего законодателя <31>. С данным тезисом мы не согласны, поскольку и в западных правопорядках в гражданских правоотношениях участвуют юридические лица, не ставящие целью извлечение прибыли (non-profit) <32>. -------------------------------- <28> Беляев К. П. О делении юридических лиц на коммерческие и некоммерческие в гражданском законодательстве // Актуальные проблемы гражданского права / Под ред. С. С. Алексеева. М., 2000. С. 35. <29> См.: Суханов Е. А. Некоммерческие организации как юридические лица (Комментарий ГК РФ) // Хозяйство и право. 1998. N 4. С. 9 и сл.; Дозорцев В. А. Состояние и проблемы совершенствования законодательства о некоммерческих организациях: Материалы конференции "Юридические лица: итоги и перспективы кодификации и совершенствования законодательства" // Журнал российского права. 1998. N 10-11. С. 41; Грешников И. П. Субъекты гражданского права: юридическое лицо в праве и законодательстве. СПб., 2002. С. 180 - 181. <30> См.: Мирошникова Н. И. Юридические лица в российском гражданском праве. Ярославль, 1994. С. 19 и сл. <31> См.: Суханов Е. А. Юридические лица: итоги и перспективы кодификации и совершенствования законодательства // Журнал российского права. 1998. N 10-11. С. 65. <32> См.: Сыродоева О. Н. Акционерное право США и России (сравнительный анализ). М., 1996. С. 17.
В цивилистической литературе настойчиво анализируется практическая несостоятельность классификации организационно-правовых форм юридических лиц на коммерческие и некоммерческие, поскольку сложно отграничить основную цель деятельности от неосновной, а одна цель может специально прикрывать другую <33>. Мы согласны с тем, что, к сожалению, законодательно не установлены количественные ограничения предпринимательской деятельность для некоммерческих организаций, что повлекло за собой случаи злоупотреблений таким правом. Но это не означает неограниченность предпринимательской деятельности, например, некоммерческих партнерств, поскольку установлены качественные ограничения не по цели, а по содержанию деятельности, которая должна отвечать уставным целям. Поэтому специальная правосубъектность некоммерческого партнерства будет определять, какие права и обязанности может иметь данное юридическое лицо, как и чем отвечает юридическое лицо за свои действия по своим обязательствам (п. 4 ст. 213 ГК РФ). -------------------------------- <33> См.: Гражданское право России: Курс лекций / Под ред. О. Н. Садикова. Ч. 1. М., 1996. С. 61; Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части первой (постатейный) / Под ред. О. Н. Садикова. М., 1997. С. 121. Также см.: Уткин Р. В. Организационно-правовые формы и виды некоммерческих организаций: современная концепция и перспективы // Бюллетень Министерства юстиции РФ. 2002. N 5. С. 60 - 62; Суханов Е. А. Некоммерческие организации как юридические лица. 1998. N 5. С. 3 - 15; Косякова Н. И. Юридические лица: вопросы теории и практики // Журнал российского права. 1998. N 12. С. 58 - 68; Кашковский О. П. Правовое регулирование предпринимательской деятельности некоммерческих организаций: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. М., 2000. С. 10.
Поскольку некоммерческие партнерства могут создаваться для достижения социальных, благотворительных, культурных, образовательных, научных и управленческих целей, охраны здоровья граждан, развития физической культуры и спорта, удовлетворения духовных и иных нематериальных потребностей граждан, защиты прав, законных интересов граждан и организаций, разрешения споров и конфликтов, оказания юридической помощи, а также направленных на достижение общественных благ, то неосуществление действий по их достижению (удовлетворению потребностей в них) будет выступать нарушением норм гражданского законодательства. Все сделки некоммерческой организации, противоречащие целям и предмету деятельности, указанным в соответствии с требованиями закона в учредительных документах, являются ничтожными (ст. 168 ГК РФ), а предпринимательская деятельность, осуществляемая с нарушением установленных целями ограничений, может явиться основанием для принудительной ликвидации некоммерческой организации по решению суда (п. 2 ст. 61 ГК РФ). Некоммерческое партнерство может осуществлять и те виды деятельности, которые не указаны в учредительных документах, поскольку практика показала несостоятельность доктрины "ultra vires" (провозгласившей в свое время специальную правоспособность юридических лиц) и в отношении некоммерческих организаций. Поэтому некоммерческое партнерство вправе осуществлять все виды, закрепленные ст. 2 Федерального закона "О некоммерческих организациях". Законодательством могут устанавливаться ограничения на виды деятельности, которыми вправе заниматься некоммерческие организации в определенных организационно-правовых формах (п. 1 ст. 24 Закона). Например, в силу п. 1 ст. 121 Гражданского кодекса Российской Федерации и п. 1 ст. 11 Закона о некоммерческих организациях ассоциации и союзы юридических лиц не вправе непосредственно осуществлять предпринимательскую деятельность. Такая деятельность для них возможна только путем участия в хозяйственных обществах. Некоммерческие фонды и благотворительные организации не имеют права участвовать в хозяйственных товариществах (п. 2 ст. 118 ГК РФ), а благотворительные организации к тому же не вправе учреждать хозяйственные общества и товарищества совместно с другими лицами, т. е. могут выступать только в качестве единственного участника (п. 4 ст. 12 Федерального закона от 11 августа 1995 г. "О благотворительной деятельности и благотворительных организациях"). В настоящее время в отношении партнерств такие ограничения не закреплены, поэтому на них распространяются общие ограничения, установленные для всех некоммерческих организаций. Некоммерческие партнерства не могут выступать коммерческими представителями (ст. 184 ГК РФ), финансовыми агентами (ст. 825 ГК РФ), доверительными управляющими (ст. 1015 ГК РФ), не могут быть стороной по договору коммерческой концессии (ст. 1027 ГК РФ) и договора простого товарищества, заключаемого для осуществления предпринимательской деятельности (ст. 1041 ГК РФ). Федеральный закон "О некоммерческих организациях" признает предпринимательской деятельностью, служащей достижению целей, ради которых создана организация, приносящее прибыль производство товаров и услуг, отвечающих целям создания такой организации, а также приобретение и реализацию ценных бумаг, имущественных и неимущественных прав, участие в хозяйственных обществах и в товариществах на вере в качестве вкладчика-коммандиста (п. 2 ст. 24). Итак, некоммерческое партнерство - это организация, учрежденная гражданами и (или) юридическими лицами для содействия ее членам в осуществлении деятельности, направленной на достижение общественных благ. Некоммерческое партнерство является особой организационно-правовой формой, по своей правовой природе являющейся некоммерческим товариществом, имеющим в качестве основной цели содействие ее членам ("некоммерческим товарищам") в осуществлении деятельности, направленной на достижение социальных, благотворительных, культурных, образовательных, научных и управленческих целей, охрану здоровья граждан, развитие физической культуры и спорта, удовлетворение духовных и иных нематериальных потребностей граждан, защиту прав, законных интересов граждан и организаций, разрешение споров и конфликтов, оказание юридической помощи, достижение иных общественных благ.
Название документа