Обращение взыскания на заложенные акции во внесудебном порядке
(Пономарев А. В.) ("Имущественные отношения в Российской Федерации", 2013, N 8) Текст документаОБРАЩЕНИЕ ВЗЫСКАНИЯ НА ЗАЛОЖЕННЫЕ АКЦИИ ВО ВНЕСУДЕБНОМ ПОРЯДКЕ
А. В. ПОНОМАРЕВ
Пономарев Алексей, главный юрисконсульт Управления правового сопровождения инвестиционных проектов ООО "МКБ Капитал" <*> (г. Москва). -------------------------------- <*> До 1 августа 2013 года - старший юрист корпоративной практики Гражданско-правового департамента юридической фирмы "Клифф" (информацию о работе компании см. на с. 88).
Автор рассматривает различные способы обращения взыскания на заложенные акции во внесудебном порядке, особенности их реализации, достоинства и недостатки каждого из них, а также вопросы соблюдения баланса интересов как залогодателя, так и залогодержателя. Автор обращает внимание на особенности правового регулирования залога акций, в частности их учет, порядок внесения записей в реестр акционеров.
Ключевые слова: заложенные акции, внесудебный порядок взыскания, обращение взыскания, запись в реестр акционеров.
Enforcement of pledged shares without resort to courts A. V. Ponomaryov
The author examines the various ways of foreclosure on pledged shares out of court, especially their implementation, the advantages and disadvantages of each, as well as issues of balancing the interests of both the mortgagor and the mortgagee. The author draws attention to the peculiarities of legal regulation of pledge of shares, in particular, their accounting, order entry in the register of shareholders.
Key words: pledged shares, non-judicial foreclosure, foreclosure, a record in the register of shareholders.
Зачастую акции являются высоколиквидным активом. В связи с этим в последнее время акции приобретают все большую популярность как предмет залога. При этом судебный порядок обращения взыскания на заложенные акции в случае неисполнения обеспеченного обязательства препятствует динамичности гражданского оборота и зачастую ставит залогодателя в преимущественное положение перед залогодержателем. Это обусловлено следующим: - длительность судебной процедуры обращения взыскания; - отсутствие гарантий реализации заложенных акций по цене, на которую вправе рассчитывать залогодержатель; - ограниченное участие залогодержателя в судебной процедуре обращения взыскания на залог. Рыночная цена акций зависит от множества как зависимых, так и независимых от сторон факторов, в том числе от рыночной конъюнктуры, поэтому длительность судебной процедуры обращения взыскания может привести к тому, что к моменту реализации акции существенно потеряют в цене и интересы залогодержателя будут нарушены. При этом необходимо учитывать, что в судебном процессе залогодатель имеет возможность активно противодействовать реализации заложенных акций, например существенно затягивая судебный процесс. Для обеспечения динамичности и надежности гражданского оборота, а также для защиты прав и законных интересов залогодержателей в статью 349 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ), а также в Закон Российской Федерации от 29 мая 1992 года N 2872-1 "О залоге" (далее - Закон о залоге) были внесены изменения, согласно которым стороны договора о залоге в определенных случаях могут заключать соглашение о реализации акций во внесудебном порядке. Важно отметить, что внесудебный порядок не может быть применен для обращения взыскания на заложенные акции в следующих случаях (статья 349 ГК РФ): - залогодатель - физическое лицо в установленном порядке признано безвестно отсутствующим; - заложенные акции являются предметом предшествующего и последующего залогов, при которых применяются разные порядки обращения взыскания на предмет залога или разные способы реализации заложенного имущества; - имущество заложено в обеспечение исполнения разных обязательств нескольким созалогодержателям. Согласно пункту 1 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 17 февраля 2011 года N 10 "О некоторых вопросах применения законодательства о залоге" (далее - Постановление Пленума ВАС РФ "О залоге") соглашение о внесудебном порядке, заключенное в нарушение указанных требований, будет являться ничтожной сделкой на основании статьи 168 ГК РФ. Необходимо подчеркнуть, что некоторые способы реализации заложенных акций во внесудебном порядке не могут осуществляться при определенных обстоятельствах. Рассмотрим их.
Особенности соглашения о внесудебном порядке реализации заложенных акций
Соглашение о реализации акций, выступающих предметом залога, во внесудебном порядке может быть заключено в любое время. Это означает, что соглашение о внесудебном порядке может быть заключено как вместе с договором о залоге, так и в любое время после его заключения, в том числе после возникновения права залогодержателя на обращение взыскания на акции. При этом условие о внесудебном порядке обращения взыскания должно содержаться в тексте договора о залоге (пункт 3 статьи 24.1 Закона о залоге).
Отражение в реестре акционеров обременения акций залогом
Согласно пункту 2 Порядка учета залога акций в реестре [4] фиксация залога акций отражается в реестре следующим образом: 1) в лицевой счет залогодателя, на котором учитываются акции, вносится запись об их обременении; 2) залогодержателю открывается счет залогодержателя в целях отражения информации о залоге ценных бумаг (в том числе об условиях залога и последующем залоге ценных бумаг). Счет залогодержателя должен быть открыт до или одновременно с предоставлением залогового распоряжения. Фиксация залога акций осуществляется на основании залогового распоряжения, подписанного залогодателем и залогодержателем. Требования к содержанию залогового распоряжения установлены пунктами 10 - 15 Порядка учета залога акций в реестре. В случае если договор залога акций содержит условие о внесудебном порядке обращения взыскания, залоговое распоряжение должно содержать информацию: - о факте наличия условия о внесудебном порядке обращения взыскания на заложенные акции; - о дате, с которой залогодатель вправе обратить взыскание на заложенные акции во внесудебном порядке; - о способах реализации заложенных акций; - о документах, которые должны быть предоставлены реестродержателю при обращении взыскания на залог во внесудебном порядке. Необходимо отметить, что, если в залоговом распоряжении отсутствуют указанные условия в силу того, что при его подписании указанные правила не применялись или если условие о внесудебном порядке обращения взыскания было включено в договор о залоге уже после фиксации залога в реестре, существует возможность внести изменения в залоговое распоряжение. Такие изменения вносятся реестродержателем на основании распоряжения о внесении изменений, подписанного залогодателем и залогодержателем.
Способы реализации заложенных акций во внесудебном порядке
В соответствии с Законом о залоге возможно реализовывать заложенные акции во внесудебном порядке следующими способами: - продажа заложенных акций на публичных торгах; - поступление заложенных акций в собственность залогодержателя; - продажа заложенных акций третьему лицу без проведения торгов; - продажа заложенных акций на организованных торгах. Важно отметить, что согласно позиции Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенной в пункте 29 Постановления Пленума ВАС РФ "О залоге" [3], условие о способе реализации заложенных акций не является существенным условием соглашения о внесудебном порядке. По смыслу пункта 2 статьи 28.1 Закона о залоге при отсутствии в таком соглашении условия о способе реализации заложенного имущества его реализация осуществляется залогодержателем посредством продажи предмета залога на открытых торгах (в том числе организованных комиссионером, действующим на основании договора комиссии, заключенного с залогодержателем), а реализация ценных бумаг, обращающихся на организованном рынке ценных бумаг, - на организованных торгах. Необходимо обратить внимание на то, что в соглашении о внесудебном порядке обращения взыскания на заложенные акции залогодатель с залогодержателем могут установить несколько различных способов реализации заложенного имущества. Если из условий такого соглашения не вытекает иное, то право выбора конкретного способа реализации заложенного имущества принадлежит залогодателю (статья 320 ГК РФ). Рассмотрим каждый из указанных способов реализации заложенных акций подробнее.
Продажа заложенных акций на публичных торгах
По общему правилу (если соглашением не установлено иное) реализация заложенных акций осуществляется путем их продажи на публичных торгах. При этом такие торги проводятся по правилам, предусмотренным статьями 447 и 448 ГК РФ (заключение договора на торгах). Необходимо отметить, что согласно пункту 4 статьи 447 ГК РФ публичные торги проводятся в форме аукциона или конкурса. При этом аукционы и конкурсы бывают открытыми и закрытыми. В Законе о залоге под публичными торгами понимается открытый аукцион (пункт 1 статьи 28.2 Закона о залоге). Соответственно, реализация заложенных акций не может осуществляться путем их продажи на закрытом аукционе, а также на конкурсах (как открытых, так и закрытых). Важно, что организатор торгов определяется договором о залоге либо договором, из которого вытекает обеспеченное залогом обязательство. При этом в качестве организатора торгов может выступать комиссионер. В этом случае необходимо учитывать, что правовое регулирование рассматриваемого способа реализации акций с участием комиссионера будет значительного отличаться от способа, предусматривающего продажу заложенных акций третьему лицу через комиссионера, без проведения торгов. Описание такого способа будет приведено далее. В открытом аукционе может участвовать любое лицо. Следует отметить, что в случае, если предметом залога являются акции, не обращающиеся на рынке ценных бумаг, при их продаже на торгах привлечение независимого оценщика является обязательным. При этом продажная цена заложенных акций, с которой начинаются торги, устанавливается равной 80 процентам от рыночной стоимости заложенных акций, определенной в отчете оценщика, если иное не предусмотрено договором о залоге, содержащим условие об обращении взыскания на заложенные акции во внесудебном порядке. Выигравшим торги признается лицо, предложившее на торгах наиболее высокую цену за продаваемое движимое имущество. Это лицо и организатор торгов подписывают в день их проведения протокол о результатах торгов. В течение пяти рабочих дней с момента внесения покупной цены лицом, выигравшим торги, организатор торгов заключает с этим лицом договор купли-продажи. В случае избрания сторонами рассматриваемого способа реализации акций либо в случае отсутствия в соглашении о внесудебном порядке условия о способе реализации в залоговом распоряжении должны быть указаны документы, представляемые залогодержателем регистратору для прекращения залога и обращения взыскания на заложенные акции. Такими документами являются договор купли-продажи заложенных ценных бумаг, заключенный по результатам торгов, либо выписка из реестра сделок организатора торгов, подтверждающая заключение сделки с ценными бумагами. Если залогодержатель намеревается оставить за собой заложенные акции в результате признания несостоявшимися повторных торгов, то в перечне документов, указанных в залоговом распоряжении, должен быть указан протокол несостоявшихся повторных торгов, после проведения которых прошло не более одного месяца. На основании указанных документов, а также распоряжения залогодержателя регистратор вносит записи по лицевым счетам, отражающие переход права собственности.
Поступление заложенных акций в собственность залогодержателя
При этом способе реализации заложенных акций предполагается, что в случае неисполнения залогодателем обеспеченного обязательства залогодержатель переводит заложенные акции в свою собственность. Необходимо отметить, что такой способ может использоваться только в том случае, когда как залогодателем, так и залогодержателем является юридическое лицо и (или) индивидуальный предприниматель. При использовании рассматриваемого способа залогодержатель оставляет за собой заложенные акции по цене, равной рыночной или превышающей ее (пункт 5 статьи 28.1 Закона о залоге). Важно отметить, что рыночная цена должна быть в обязательном порядке установлена независимым оценщиком вне зависимости от того, обращаются акции на организованном рынке или нет. Результаты оценки могут быть оспорены заинтересованными лицами в судебном порядке. Для реализации рассматриваемого способа в залоговом распоряжении, передаваемом регистратору, необходимо указать документы, на основании которых залог будет прекращен, а акции будут зачислены на лицевой счет залогодержателя. Такими документами являются документы, подтверждающие вручение залогодателю уведомления о начале обращения взыскания и (или) уведомления о приобретении заложенного имущества залогодержателем в собственность. Требование о направлении залогодателю уведомления о приобретении заложенного имущества залогодержателем в собственность прямо не вытекает из положений законодательства, но, как указано ранее, такое уведомление упоминается в Порядке учета залога акций в реестре в качестве одного из документов, представляемых регистратору для осуществления записей в реестре, отражающих переход права собственности к залогодержателю. В связи с этим для минимизации возможных рисков указанное уведомление стоит направить залогодателю. Регистратор вносит записи по счетам на основании распоряжения залогодержателя и документов, подтверждающих направление залогодателю уведомления о начале обращения взыскания на акции, а также о приобретении заложенного имущества залогодержателем в собственность. Содержание, сроки и порядок направления и вручения указанных уведомлений будут рассмотрены далее. Важно отметить следующее: если рыночная стоимость акций, оставленных залогодержателем в своей собственности, превышает размер обеспеченного обязательства, то разница должна быть передана залогодателю (пункт 12 статьи 28.1 Закона о залоге). Необходимо обратить внимание на то, что рассматриваемый способ не может быть применен в случае, если акции переданы на хранение депозитарию. Этот вывод следует из позиции ВАС РФ, нашедшей свое отражение в Постановлении Президиума ВАС РФ от 10 апреля 2012 года по делу N 15085/11 (дело "РуссЛесГрупп"). Суд мотивировал свою позицию следующим образом. Находящиеся в депозитарном хранении акции считаются переданными на время во владение и пользование третьему лицу (депозитарию). Таким образом, в силу пункта 3 статьи 338 ГК РФ акции, переданные депозитарию, считаются находящимися у залогодателя. При этом рассматриваемый способ может применяться только в случае, если залогодержатель владеет заложенными акциями. В связи с этим обращение взыскания на заложенные акции, переданные депозитарию, путем их оставления в собственности залогодателя не представляется возможным. Учитывая изложенное, перед подписанием договора залога с условием о внесудебном порядке обращения взыскания на заложенные акции путем их оставления в собственности залогодержателя залогодержателю необходимо убедиться, что акции не переданы на депозитарное хранение, а также внести в договор залога условие о запрете залогодателю передавать заложенные акции на депозитарное хранение без согласия залогодержателя.
Продажа заложенных акций третьему лицу
В этом случае залогодержатель может продать заложенные акции третьему лицу по своему выбору без проведения торгов, если залогодатель не исполнил обеспеченное залогом обязательство. Как и предыдущий способ, рассматриваемый вариант может использоваться только в том случае, когда как залогодателем, так и залогодержателем является юридическое лицо и (или) индивидуальный предприниматель. Цена реализации заложенных акций определяется так же, как и в случае оставления залогодержателем акций в собственности. То есть реализация осуществляется по рыночной цене, определенной оценщиком вне зависимости от того, обращаются акции на организованном рынке или нет. При этом оценка может быть оспорена заинтересованными лицами. Важно отметить, что для реализации заложенных акций третьему лицу без проведения торгов залогодержатель вправе привлечь комиссионера. При этом вознаграждение комиссионера удерживается залогодержателем из суммы, вырученной с продажи акций, только в части, не превышающей 3 процентов от указанной суммы. Таким образом, в рамках применения этого способа акции могут быть реализованы как непосредственно залогодержателем, так и комиссионером. Согласно Порядку учета залога акций в реестре если акции реализуются путем продажи третьему лицу без проведения торгов через комиссионера, то регистратору необходимо представить следующие документы: договор купли-продажи ценных бумаг, заключенный комиссионером, и договор комиссии между залогодержателем и комиссионером. Следует отметить, что в Порядке учета залога акций в реестре отсутствует информация о документах, которые необходимо представить регистратору в случае продажи непосредственно залогодержателем акций третьему лицу без проведения торгов. По нашему мнению, таким документом является договор купли-продажи заложенных ценных бумаг. Учитывая, что перечень документов, информация о которых должна содержаться в залоговом распоряжении, является открытым, представляется возможным включение в него договора купли-продажи заложенных ценных бумаг как основания для совершения операций по счетам в рамках обращения взыскания на заложенные акции путем их продажи непосредственно залогодержателем третьему лицу без проведения торгов. На основании указанных документов регистратор вносит записи по лицевым счетам в связи с прекращением залога и переходом права собственности на акции. Важная деталь: залогодержатель обязан направить залогодателю заверенную собственноручно (если залогодержателем является индивидуальный предприниматель) или подписью единоличного исполнительного органа и печатью (если залогодержателем является юридическое лицо) копию договора купли-продажи заложенных акций, заключенного с третьим лицом. В отношении рассматриваемого порядка также действуют ограничения, связанные с передачей акций на депозитарное хранение, аналогичные тем, которые были описаны в ходе рассмотрения способа "поступление заложенных акций в собственность залогодержателя".
Продажа заложенных акций на организованных торгах
Под продажей акций на организованных торгах подразумевается продажа акций на бирже. Соответственно, рассматриваемый способ может применяться исключительно к акциям, допущенным к организованным торгам в соответствии со статьей 14 Федерального закона от 22 апреля 1996 года N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг". При этом соглашением о внесудебном порядке может быть предусмотрено, что акции, допущенные к организованным торгам, могут быть реализованы любым другим из перечисленных ранее способов. Необходимо отметить, что участвовать в организованных торгах могут исключительно профессиональные участники рынка ценных бумаг (брокеры, дилеры, управляющие). Указанные лица совершают биржевые сделки от своего имени по поручению клиента. Система ведения реестра акционеров не позволяет совершать операции с учитываемыми в нем акциями профессиональными участниками. При этом такая возможность предусмотрена для акций, переданных депозитарию. Соответственно, для реализации заложенных акций на организованных торгах они должны быть переданы депозитарию, а профессиональный участник рынка ценных бумаг (брокер, дилер, управляющий) должен быть назначен попечителем счета депо. В связи с этим операции с акциями, совершаемые на организованных торгах, не отражаются в реестре. Таким образом, в случае, если стороны намереваются заключить соглашение о внесудебном порядке обращения взыскания на акции путем их реализации на организованных торгах, в интересах залогодержателя убедиться, что акции находятся в депозитарном хранении. В противном случае (акции числятся в реестре) без согласия залогодателя на передачу акций депозитарию осуществить обращение взыскания на заложенные акции указанным способом не представляется возможным. При этом необходимо помнить, что в случае передачи акций депозитарию они не смогут быть реализованы путем их оставления в собственности залогодержателя или продажи третьему лицу без проведения торгов.
Порядок обращения взыскания на заложенные акции во внесудебном порядке
В соответствии с пунктом 1 статьи 348 ГК РФ залогодатель вправе обратить взыскание на заложенные акции во внесудебном порядке с даты наступления срока исполнения обязательства при условии, что такое обязательство не исполнено. Если же такой срок не представляется возможным определить, то право залогодержателя обратить взыскание на заложенные акции возникает по истечении семи дней с даты предъявления требования об исполнении обязательства, обеспеченного залогом. При этом договором о залоге может быть установлено, что указанное право возникает позднее, чем это установлено законом.
Направление уведомления залогодателю
В связи с тем что при оформлении залога для залогодержателя открывается лицевой счет залогодержателя, заложенные акции находятся у залогодержателя. Таким образом, заложенные акции, не переданные номинальному держателю (депозитарию), реализуются по правилам реализации движимого имущества, находящегося у залогодержателя. Для начала реализации заложенного имущества залогодержатель обязан направить залогодателю соответствующее уведомление. Такое уведомление направляется по адресу, указанному залогодателем в договоре о залоге (по месту нахождения юридического лица или по месту жительства физического лица, в том числе индивидуального предпринимателя). При этом место нахождения юридического лица определяется на основании сведений, содержащихся в Едином государственном реестре юридических лиц, место жительства индивидуального предпринимателя - в Едином государственном реестре индивидуальных предпринимателей. Важная деталь: Законом установлено, что указанное уведомление направляется залогодателю заказным письмом либо вручается под роспись. Таким образом, закон не предусматривает возможность направления уведомления другими способами (факс, курьерские службы, электронная почта и т. д.). Надо отметить, что заказное письмо необходимо направить заявителю с уведомлением о вручении и описью вложения (ценное письмо). Это необходимо, чтобы подтвердить факт того, что в письме содержится именно уведомление, а также факт его получения залогодателем. Уведомление должно содержать следующие сведения: - об обязательстве, обеспеченном залогом; - о договоре о залоге; - о заложенных акциях, за счет которых подлежат удовлетворению требования залогодержателя; - о способах реализации заложенных акций, предусмотренных соглашением сторон или законом; - о цене (начальной продажной цене) заложенных акций, за исключением реализации ценных бумаг на организованном рынке ценных бумаг. Необходимо отметить, что уведомление должно обязательно содержать требование об исполнении обеспеченного залогом обязательства и предупреждение об обращении взыскания на предмет залога в случае неисполнения указанного обязательства. К уведомлению прилагается копия расчета задолженности, подписанная залогодержателем. Моментом получения залогодателем уведомления считается: - дата, указанная в уведомлении о вручении его по адресу (месту нахождения, месту жительства) залогодателя, указанному в договоре о залоге; - дата, указанная на копии уведомления залогодателем или его представителем при вручении уведомления под расписку; - дата отказа залогодателя от получения уведомления, если этот отказ зафиксирован организацией почтовой связи; - дата, на которую уведомление, направленное по почте заказным письмом с уведомлением по адресу (месту нахождения, месту жительства) залогодателя, указанному в договоре о залоге, не вручено в связи с отсутствием адресата по указанному адресу (месту нахождения, месту жительства), о чем организация почтовой связи проинформировала отправителя уведомления. Залогодатель также считается получившим уведомление надлежащим образом в следующих случаях: - если адресат отказался от получения уведомления и этот отказ зафиксирован организацией почтовой связи; - если уведомление вручено уполномоченному лицу залогодателя - юридического лица.
Реализация заложенных акций
Реализация заложенных акций может быть осуществлена только при условии, что залогодатель в течение 20 дней со дня получения уведомления не представил залогодержателю документы, подтверждающие факт исполнения обеспеченного залогом обязательства. По истечении указанного срока залогодержатель вправе приступить к реализации заложенных акций одним из способов, предусмотренных договором о залоге. Если же договор о залоге не содержит указания на способ реализации заложенных акций, то акции продаются с торгов. Важно отметить, что договором о залоге может быть определен срок, в течение которого после возникновения соответствующего права залогодержатель вправе обратить взыскание на заложенные акции. В случае пропуска такого срока залогодатель вправе требовать возмещения убытков, например, если после возникновения у залогодержателя права на обращение взыскания на заложенное имущество наметилась очевидная тенденция на понижение рыночной стоимости заложенных акций и залогодержатель, пользуясь этим, тянет с их реализацией, дожидаясь минимальной цены, при этом нарушая срок для реализации, установленный договором. В этом случае залогодатель будет вправе требовать возмещения ему убытков, связанных с изменением стоимости акций в период просрочки обращения взыскания.
Заключение
Из положений законодательства отчетливо видно, что законодатель, устанавливая подобное регулирование, пытается найти баланс между интересами залогодателя и залогодержателя. В этом контексте необходимо отметить, что такие способы реализации заложенных акций, как оставление в собственности залогодержателя и продажа третьему лицу без проведения торгов, с одной стороны, отвечают ликвидному характеру акций, обеспечивают динамизм гражданского оборота и гарантируют кредиторам защиту их прав, с другой стороны, указанные способы реализации заложенных акций являются потенциально невыгодными для залогодателя, так как при таких способах реализации заложенных акций не действуют общие правила удовлетворения требований залогодержателя, гарантирующие соблюдение интересов залогодателя. В связи с этим внесудебное обращение взыскания (то есть обращение взыскания на предмет залога без контроля со стороны суда) и последующая реализация предмета залога залогодержателем именно описанными способами требуют от последнего максимальной осмотрительности и добросовестности, включая учет правомерных интересов и ожиданий залогодателя.
Литература
1. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая): Федеральный закон от 30 ноября 1994 года N 51-ФЗ. 2. Закон Российской Федерации от 29 мая 1992 года N 2872-1 "О залоге". 3. Постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 17 февраля 2011 года N 10 "О некоторых вопросах применения законодательства о залоге". 4. Приказ Федеральной службы по финансовым рынкам от 28 июня 2012 года N 12-52/пз-н "Об утверждении Порядка учета в реестре владельцев ценных бумаг залога именных эмиссионных ценных бумаг и внесения в реестр изменений, касающихся перехода прав на заложенные именные эмиссионные ценные бумаги". 5. Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 10 апреля 2012 года по делу N 15085/11. 6. Федеральный закон от 22 апреля 1996 года N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг".
------------------------------------------------------------------
Название документа