Защита прав кредитора при реорганизации акционерного общества

(Ламсков Д. С.) ("Юрист", 2008, N 6) Текст документа

ЗАЩИТА ПРАВ КРЕДИТОРА ПРИ РЕОРГАНИЗАЦИИ АКЦИОНЕРНОГО ОБЩЕСТВА

Д. С. ЛАМСКОВ

Ламсков Д. С., аспирант Самарского государственного университета.

В судебно-арбитражной практике часто встречаются вопросы, связанные с необходимостью защиты прав кредитора. Одним из таких специфических вопросов является обеспечение его прав при реорганизации акционерного общества. Поэтому судам следует учитывать, что предметом судебного разбирательства по таким категориям дел являются специальные вопросы, связанные с самой процедурой реорганизации акционерного общества. В связи с этим возникают сложные вопросы, до сих пор однозначно не решенные действующим законодательством, как необходимость обеспечения прав кредитора. Поэтому необходимо рассмотреть, какие же права имеют кредиторы в процессе реорганизации, и наличие таких прав позволит в случае необходимости обеспечить защиту их интересов. Реорганизация акционерного общества затрагивает вопрос защиты прав кредиторов и интересов акционеров. Процедура реорганизации имеет большое значение для любого юридического лица, поскольку именно она оформляет переход не только обязательств, но и иных, как имущественных, так и неимущественных, прав реорганизуемого юридического лица (лиц). В процессе реорганизации переходят и те права и обязанности, которые не признаются и (или) оспариваются сторонами, и те, которые будут выявлены позже <1>. Закон предоставляет кредитору следующие права: во-первых, оспаривать проведение реорганизации; во-вторых, привлекать к солидарной ответственности по обязательствам должника вновь образованные юридические лица; в-третьих, право требовать досрочного исполнения обязательства или его прекращения иным удобным для него способом и потребовать возмещения причиненных этим убытков. -------------------------------- <1> Илюшина М. Н. Проблемы правопреемства при реорганизации юридических лиц // Закон. 2006. N 9.

Основная сложность в обеспечении прав кредиторов при реорганизации - отсутствие права кредитора влиять на реорганизацию, препятствовать переводу долга при выделении <2>. По мнению О. А. Беляевой, основной обязанностью учредителя, предусмотренной п. 1 ст. 60 Гражданского кодекса Российской Федерации, является доведение информации до сведения каждого кредитора о реорганизации <3>. С точки зрения правоведов, в случае неуведомления всех или большинства кредиторов им должно быть предоставлено право судебного оспаривания самой реорганизации и признания ее несостоявшейся, а в случае неуведомления лишь некоторых кредиторов последним следует предоставить право потребовать досрочного исполнения (прекращения) обязательства от любого или всех правопреемников в порядке их солидарной ответственности, применив по аналогии (ст. 6 ГК РФ) нормы п. 3 ст. 60 ГК РФ <4>. -------------------------------- <2> В случае реорганизации не действует правило ст. 381 ГК РФ о том, что перевод долга на другое лицо возможен лишь с согласия кредитора. <3> Беляева О. А. Реорганизация юридических лиц: Спорные вопросы современной практики // Цивилист. 2004. N 1. С. 21; Обязанность должника опубликовать сообщение о предстоящей реорганизации в печатном издании предусмотрена п. 5 ст. 15 Закона об акционерных обществах, п. 5 ст. 51 Закона об обществах с ограниченной ответственностью. ------------------------------------------------------------------ КонсультантПлюс: примечание. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части первой (под ред. О. Н. Садикова) включен в информационный банк согласно публикации - КОНТРАКТ, ИНФРА-М, 2005 (издание третье, исправленное, дополненное и переработанное). ------------------------------------------------------------------ <4> См.: Комментарий к ч. I ГК РФ (постатейный). 2-е изд. / Отв. ред. О. Н. Садиков. М.: Юр. фирма "Контракт"; Инфра-М, 2002. С. 159.

Одним из способов защиты прав кредиторов является оспаривание реорганизации. Некоторые авторы отмечают, что суды считают оспаривание реорганизации неверным способом защиты права, указывая на тот факт, что реорганизация не может нарушать права и законные интересы кредитора даже в случае нарушения принципа справедливого распределения активов и обязательств реорганизуемого общества, поскольку имущественное право требования кредитора не утрачивается, а продолжает существовать в том же виде по отношению как к прежнему должнику, так и ко вновь созданному юридическому лицу <5>. -------------------------------- <5> Герасимова Е. Солидарная ответственность по обязательствам реорганизованного юридического лица // Корпоративный юрист. 2006. N 6.

Одним из прав кредитора является его право на досрочное исполнение обязательства или его прекращения иным удобным для него способом и право потребовать возмещения причиненных этим убытков по правилам ст. 15 Гражданского кодекса. Представляется, что кредитору необходимо предоставить больше прав для защиты его интересов. Так, следует предусмотреть рубеж задолженности должника перед кредитором, который предоставлял бы кредитору право блокирования решения о реорганизации до момента исполнения обязательства должника перед кредитором. Это не является обязанностью кредитора давать согласие на реорганизацию, оно может быть и не использовано им ("молчаливое согласование"). По этой причине необходимо дополнить ст. 60 Гражданского кодекса Российской Федерации следующим пунктом: "Кредитору реорганизуемого юридического лица, обладающего кредиторской задолженностью свыше 20% от балансовой стоимости имущества реорганизуемого юридического лица, предоставляется право блокирования реорганизации юридического лица до момента исполнения обязательства или его прекращения иным удобным для него способом. Если кредитор не воспользовался своим правом блокирования реорганизации юридического лица в течение тридцати календарных дней с момента надлежащего уведомления, право считается не реализованным". Введение 20-процентного барьера позволит защитить интересы крупных кредиторов от недобросовестной реорганизации. В данном случае не потребуется введения специального срока для ответа, достаточно законодательно установленного тридцатидневного срока для предъявления требования досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств общества и возмещения им убытков с даты направления сообщения о принятом решении о реорганизации или с момента публикации о реорганизации. В юридической литературе существует мнение, что для защиты прав кредиторов необходимо введение солидарной ответственности всех юридических лиц, участвующих в реорганизации <6>. Институт солидарной ответственности на современном этапе развития законодательства о реорганизации действует только в случае, если правопреемник реорганизованного лица прямо не указан в разделительном балансе <7>. Распространение института солидарной ответственности интересно с точки зрения защиты прав кредиторов, но, с другой стороны, реорганизация направлена в том числе на разделение активов общества. В случае введения солидарной ответственности юридических лиц, участвующих в реорганизации, фактически одно юридическое лицо должно будет поручиться за другое юридическое лицо всем своим имуществом за его действия. При этом "другое юридическое лицо" не имеет пока ни деловой репутации, ни стабильного дохода, то есть невозможно "прокредитовать" юридическое лицо, не имеющее кредитной истории. -------------------------------- <6> Карлин А. А. Реорганизация акционерного общества: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. М., 2004. <7> См.: п. 3 ст. 60 Гражданского кодекса Российской Федерации // Собрание законодательства РФ. 1994. N 32. Ст. 3301.

Особое значение при реорганизации имеет разделительный баланс. В правовой науке имеются различные точки зрения о содержании и значении разделительного баланса. Б. Б. Черепахин указывал, что разделительный баланс не является бесспорным документом, а поэтому солидарную ответственность возможно доказывать и вопреки передаточному балансу, основанием для предъявления требований могут служить и иные документы, подтверждающие задолженность <8>, а в случае, если правопреемник обязательства не указан в разделительном балансе, то юридические лица несут солидарную ответственность. По мнению И. С. Шиткиной, разделительный баланс реорганизуемого в форме выделения общества должен содержать положения о правопреемстве по всем его гражданско-правовым обязательствам, в отношении всех его кредиторов и должников, включая оспариваемые обязательства <9>. Представляется, что точка зрения И. С. Шиткиной неполна, так как разделительный баланс может содержать обязательства в отношении кредиторов и должников только на дату его составления, так как обязательства возникают и удовлетворяются независимо от процесса реорганизации (играет фактор времени), поэтому необходимо оперировать понятиями "предварительный" и "окончательный" разделительный баланс. На момент принятия решения о реорганизации акционерного общества, например, кредитору может быть предоставлен только предварительный разделительный баланс, в котором должно указываться, к какому юридическому лицу переходят обязательства перед кредитором. Окончательный разделительный баланс, составляемый на дату внесении записи о регистрации юридического лица, станет основой передаточного акта. Практика Высшего Арбитражного Суда выработала правило солидарной ответственности в случае, если из разделительного баланса видно, что при его утверждении допущено нарушение принципа справедливого распределения активов и обязательств реорганизуемого общества между его правопреемниками, приводящее к явному ущемлению кредиторов этого общества <10>. Данная правоприменительная практика расходится с нормами Федерального закона "Об акционерных обществах", где солидарная ответственность указана только тогда, когда обязательства не предусмотрены разделительным балансом. Институт солидарной ответственности применяется в следующих случаях: во-первых, если в разделительном балансе не установлен субъект обязательства; во-вторых, при появлении признаков неплатежеспособности общества, причиной которой стала реорганизация <11>, в-третьих, при нарушении процедуры реорганизации. С этих позиций сформулированы формы налогового законодательства. В случае если реорганизованное лицо не сможет отвечать по своим обязательствам, а в судебном порядке будет установлено, что это обстоятельство стало следствием состоявшейся реорганизации, то акционерное общество, образовавшееся в процессе реорганизации в форме выделения или в форме разделения, привлекается к солидарной ответственности по уплате задолженности по налогам и сборам реорганизованного юридического лица <12>. Данные нормы ущемляют права образовавшегося юридического лица, так как кредитор имеет право требовать досрочного исполнения обязательств перед ним в процессе проведения реорганизации. -------------------------------- <8> См.: Черепахин Б. Б. Правопреемство по советскому гражданскому праву. М., 1962. С. 105. <9> См.: Шиткина И. С. Холдинги. Правовой и управленческий аспекты. М.: ООО "Городец-издат", 2003. 81 с. <10> См.: Постановление Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах" // Вестник Высшего Арбитражного Суда РФ. 2004. N 1. С. 25. <11> Некоторые авторы, например Е. Герасимова, вводят основание солидарной ответственности как принцип справедливого распределения активов, необходимо использовать не понятие "актив", так как основания нарушения данного принципа можно найти в любой реорганизации, а признаки доведения общества до неплатежеспособности, то есть когда общество не сможет отвечать по своим обязательствам. <12> См.: п. п. 7, 8 ст. 50 Налогового кодекса Российской Федерации // Собрание законодательства РФ. 1998. N 31. Ст. 3824.

Необходимо детально прописать процедуру реорганизации юридического лица и защитить права кредиторов на стадии проведения реорганизации. Данный вопрос непосредственно связан с содержанием уведомления кредитора о реорганизации, поскольку законодательство не содержит обязательного перечня информации, которая должна быть указана в уведомлении и публикации о реорганизации. Реорганизация всегда затрагивает интересы кредиторов, поэтому необходимо установить требование о предоставлении им сведений о реорганизации, "привязав" такое уведомление к объему кредиторской задолженности. Например, полезно ввести право кредитора, объем задолженности которого составляет 10% от балансовой стоимости реорганизуемого общества, запрашивать подробные сведения о реорганизации. Перечень сведений, предоставляемых кредитору, должен включать все положения о правопреемстве по всем его гражданско-правовым обязательствам. На практике особое значение имеет вопрос о моменте перехода прав и обязанностей от реорганизуемого общества к создаваемому обществу. По общему правилу при реорганизации в форме выделения таким моментом является день государственной регистрации вновь возникших юридических лиц. Правопреемство не основано на каком-либо отдельном договоре, оно представляет собой следствие самой реорганизации юридического лица <13>. Государственная регистрация наделяет юридическое лицо правоспособностью, то есть легализует его как участника хозяйственного оборота, то есть оно становится субъектом правоотношений, возникающих в хозяйственном обороте. Вместе с тем незарегистрированное, но создаваемое общество вступает в правоотношения с реорганизуемым обществом посредством разделения прав и обязанностей в разделительном балансе. Данный субъект права становится участником хозяйственного оборота до момента государственной регистрации с ограниченной возможностью реализации переданных прав от реорганизуемого общества. Создаваемое акционерное общество имеет право реализовывать только имеющиеся права, то есть переданные от реорганизованного общества, и права, возникшие у него как создаваемого общества. В то же время это общество не может выступать участником новых правоотношений, так как оно станет полноправным участником хозяйственного оборота только с момента государственной регистрации. Некоторые правоведы придерживаются точки зрения, что переход прав и обязанностей связан с переходом права собственности, а права и обязанности, передаваемые от реорганизованного общества, сохраняются до момента государственной регистрации <14>. Это спорно, так как право появляется с момента наступления юридического факта (то есть разделительного баланса и передаточного акта), а реализация права происходит с момента государственной регистрации. Необходимо рассматривать два понятия: "появление права" и "реализация права". Право появляется с момента утверждения разделительного баланса, а реализация права наступает с момента государственной регистрации этого права. После реализации права акционерное общество становится полноправным участником гражданского оборота, и именно с этого момента возникают его обязательства перед участниками хозяйственного оборота, в том числе и перед кредиторами. Институт передачи прав применялся в наследственном праве, хотя к субъектам наследственного права применялось сингулярное правопреемство <15>, то есть к субъекту переходят только права, исключая обязанности, а в отношении реорганизуемых обществ существует универсальное правопреемство <16>, то есть переходят как права, так и обязанности. -------------------------------- <13> См.: Аксенова Е. В. Некоторые проблемы правопреемства при реорганизации // Адвокатская практика. 2007. N 4; Чубаров С. А. Правопреемство при реорганизации юридических лиц // Законодательство. 1998. N 7. <14> См.: Советское гражданское право. 2-е изд. Т. 1 / Под ред. проф. В. А. Рясенцева. М.: Юридическая литература, 1975; См.: Грибанов В. П. Осуществление и защита гражданских прав. М.: Статут, 2000. С. 384 - 390. <15> См. подробнее: Шершеневич Г. Ф. Учебник римского гражданского права (по изданию 1907 г.). М.: Фирма "Спарк", 1995; Покровский И. А. История римского права. СПб., 1999; Антимонов Б. С. Советское наследственное право / Б. С. Антимонов, К. А. Граве. М.: Государственное издательство юридической литературы, 1955. <16> См. подробнее: Гражданское право: Учебник. Т. 1 / Отв. ред. проф. Е. А. Суханов. М.: Издательство "Бек", 1998; Гражданское право: Учебник. Т. 3 / Под ред. А. П. Сергеева, Ю. К. Толстого. М.: Проспект, 1999.

Можно сделать вывод о том, что существующие способы защиты прав кредиторов при реорганизации акционерного общества недостаточны для реализации их прав. На практике данные способы не предоставляют эффективных средств защиты от действий, ущемляющих права кредитора. Перечень информации о реорганизации, предоставляемой кредитору, носит общий характер и не может отражать истинные цели и задачи, которые преследуют лица, проводящие реорганизацию. Нетрудно заключить, что в законодательстве установлены лишь общие принципы защиты прав кредиторов. Защита прав кредиторов при реорганизации - это сложный многогранный правовой инструмент. Необходимо детализировать отдельные правовые нормы, регулирующие вопросы защиты прав кредиторов, а также ввести дополнительные нормы, что позволит обеспечить защиту прав кредиторов и упорядочить процедуру их реализации при реорганизации акционерных обществ в Российской Федерации. Данные меры помогут в том числе обеспечить стабильность гражданского оборота в целом. Немаловажное значение имеют прилагаемые пути совершенствования акционерного законодательства и для повышения эффективности судебно-арбитражной защиты прав кредиторов.

------------------------------------------------------------------

Название документа