К вопросу о способах обеспечения исполнения государственного контракта
(Павлова Е. В., Шуникова С. А.) ("Налоги" (газета), 2008, N 24) Текст документаК ВОПРОСУ О СПОСОБАХ ОБЕСПЕЧЕНИЯ ИСПОЛНЕНИЯ ГОСУДАРСТВЕННОГО КОНТРАКТА
Е. В. ПАВЛОВА, С. А. ШУНИКОВА
Павлова Е. В., кандидат юридических наук, проректор по учебной работе ФГОУ ДПО "Коломенский институт переподготовки и повышения квалификации руководящих кадров и специалистов".
Шуникова С. А., соискатель кафедры гражданского права и процесса Коломенского государственного педагогического института.
На протяжении более десяти лет в Российской Федерации постепенно развивается правовой институт государственных закупок. За это время было существенно реформировано российское законодательство, прежде всего вступил в законную силу с 1 января 2006 г. Федеральный закон от 21 июля 2005 г. N 94-ФЗ "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд", в который на протяжении 2007 г. были внесены существенные изменения Федеральными законами от 20 апреля 2007 г. N 53-ФЗ, от 24 июля 2007 г. N 218-ФЗ. В настоящий момент нормативно-правовые акты, регулирующее государственные и муниципальные закупки, на наш взгляд, более соответствуют условиям развития Российской Федерации по сравнению с предыдущим Законом, однако на практике возникает множество трудностей, связанных с его применением. Действующее законодательство в области государственных закупок имеет следующие цели (ст. 1 Федерального закона от 21.07.2005 N 94-ФЗ): обеспечение единства экономического пространства на территории Российской Федерации при размещении заказов, эффективное использование средств бюджетов и внебюджетных источников финансирования, расширение возможностей для участия физических и юридических лиц в размещении заказов и стимулирование такого участия, развитие добросовестной конкуренции, совершенствование деятельности органов государственной власти и органов местного самоуправления в сфере размещения заказов, обеспечение гласности и прозрачности размещения заказов, предотвращение коррупции и других злоупотреблений в сфере размещения заказов. Федеральный закон от 21 июля 2005 г. N 94-ФЗ предусматривает процедуры размещения государственного заказа (аукцион, конкурс, запрос котировок, закупки у единственного источника), выбор которых зависит от предмета государственного и муниципального контракта и от его цены. Следует согласиться с мнением А. И. Рахманова о том, что "аукционы и конкурсы никогда не являлись самой эффективной формой закупок - затратные, продолжительные, неповоротливые процедуры с непонятным итогом" <1>. На самом деле заказчик, проводя аукцион, конкурс или запрос котировок в соответствии с законодательством, не может точно знать, кто будет победителем торгов. В связи с этим остро встает вопрос о применении способов обеспечения исполнения государственных контрактов. -------------------------------- <1> Рахманов И. А. Аукцион. Благо или стихийное бедствие? // Госзаказ. 2007. N 5. С. 72.
Статья 329 Гражданского кодекса Российской Федерации предусматривает следующие способы обеспечения исполнения обязательств: неустойка, залог, удержание имущества должника, поручительство, банковская гарантия, задаток и другие способы, предусмотренные законом или договором. Однако применить все эти способы к обеспечению исполнения государственного контракта невозможно, поскольку обеспечение исполнения обязательства должен получить государственный или муниципальный заказчик (т. е. покупатель). Возникает парадокс, в частности ст. 380 ГК РФ устанавливает, что задатком признается денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне, в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения. Для того чтобы избежать противоречий с Гражданским кодексом РФ, законодатель в Федеральном законе N 94-ФЗ установил следующие способы обеспечения исполнения государственного или муниципального контракта: банковская гарантия, страхование ответственности по контракту, залог денежных средств. Следует обратить внимание, что в соответствии с законодательством о государственных закупках способ обеспечения исполнения государственного контракта выбирается самостоятельно победителем конкурса, аукциона или запроса котировок. При этом если размер начальной (максимальной) цены контракта меньше либо равен 50 млн. руб., то заказчик вправе устанавливать обеспечение исполнения контракта в размере не более 30% от начальной (максимальной) цены контракта; если начальная цена контракта свыше 50 млн. руб., то заказчик обязан установить требование обеспечения исполнения контракта в размере от 10% до 30% начальной цены контракта, но не менее чем в размере аванса (если контрактом предусмотрена выплата аванса). Законодатель установил в Федеральном законе N 94-ФЗ, что в случае установления обеспечения исполнения контракта такой контракт заключается только после предоставления участником конкурса или аукциона, с которым заключается контракт, выбранного им способа обеспечения исполнения контракта. Предоставление обеспечения исполнения контракта в виде банковской гарантии или страхования ответственности по контракту косвенным образом подтверждает возможность поставщика (подрядчика, исполнителя) успешно исполнить свои контрактные обязательства. Это обусловливается тем, что финансовые и страховые организации, предлагая указанные виды обеспечений, принимают на себя финансовые риски поставщиков (подрядчиков, исполнителей) по контрактам и в этой связи, вынуждены осуществлять многоаспектную проверку таких поставщиков на предмет наличия у них соответствующих финансовых и трудовых ресурсов, технологического оборудования и других составляющих для производства товаров, выполнения работ и оказания услуг, являющихся предметом контракта <2>. Следует обратить внимание на то, что банковская гарантия и страхование ответственности по контракту довольно хорошо урегулированы законодательством, при этом все нюансы, возникающие на практике, доработаны банковскими и страховыми организациями. -------------------------------- <2> Письмо Минэкономразвития России от 10 октября 2007 г. N 15455-АП/Д04 "О мерах по предупреждению неблагоприятных последствий от действий недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей) по государственным и муниципальным контрактам".
Рассматривая установленный Федеральным законом N 94-ФЗ залог денежных средств как способ обеспечения исполнения контракта, можно согласиться с мнением А. В. Юшкова о том, что возможность его использования не только не подкреплена гражданским законодательством, но, наоборот, противоречит ему <3>. Поскольку у заказчика фактически отсутствуют законные основания непосредственно обратить взыскания на денежные средства участника. В связи с этим необходимо законодательно урегулировать залог как способ обеспечения исполнения государственного или муниципального контракта. -------------------------------- <3> См.: Юшков А. В. Залог денежных средств как способ обеспечения государственного или муниципального контракта // Госзаказ. 2007. N 8. С. 73.
Несмотря на то что перечень способов обеспечения исполнения государственного или муниципального контракта по законодательству Российской Федерации существенно ограничен по сравнению с Гражданским кодексом Российской Федерации, все же Федеральный закон N 94-ФЗ устанавливает дополнительные меры по обеспечению исполнения контрактов. В частности, ч. 10 ст. 9 Федерального закона N 94-ФЗ обязывает включать обязательное условие об ответственности поставщика (исполнителя, подрядчика) за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства, предусмотренного государственным или муниципальным контрактом. Таким образом, заказчик в случае ненадлежащего исполнения или неисполнения обязательства вправе требовать уплату неустойки (штрафа, пени) в размере не менее одной трехсотой действующей на день уплаты неустойки ставки рефинансирования Центрального банка РФ. При этом законодатель считает неустойку мерой ответственности, а не способом обеспечения исполнения обязательства, предусмотренным ст. 329 Гражданского кодекса РФ. Отдельным механизмом, призванным обеспечивать защиту государственных и муниципальных заказчиков от действий (бездействий) недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей) при заключении и исполнении государственных и муниципальных контрактов, является реестр недобросовестных поставщиков <4>. В него включаются сроком на 2 года сведения об участниках размещения заказа, уклонившихся от заключения государственного или муниципального контракта, а также о поставщиках (исполнителях, подрядчиках), с которыми государственные или муниципальные контракты расторгнуты в связи с существенным нарушением ими государственных или муниципальных контрактов. -------------------------------- <4> Письмо Минэкономразвития России от 10 октября 2007 г. N 15455-АП/Д04 "О мерах по предупреждению неблагоприятных последствий от действий недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей) по государственным и муниципальным контрактам".
На наш взгляд, дополнительным способом обеспечения исполнения государственного контракта может быть отсутствие условия в контракте об авансовых платежах, что дает возможность избежать заключения контракта с недобросовестным поставщиком (подрядчиком, исполнителем). Подводя итог вышесказанному, следует заметить, что законодателю необходимо более детально урегулировать способы обеспечения исполнения государственного и муниципального контракта, устранив все противоречия в законодательстве.
------------------------------------------------------------------
Название документа