Проблемы правового регулирования осуществления и защиты преимущественных прав
(Мамедова Л. А.) ("Бюллетень нотариальной практики", 2008, N 3) Текст документаПРОБЛЕМЫ ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ ОСУЩЕСТВЛЕНИЯ И ЗАЩИТЫ ПРЕИМУЩЕСТВЕННЫХ ПРАВ
Л. А. МАМЕДОВА
Мамедова Л. А., аспирант кафедры гражданско-правовых дисциплин юридического факультета Северо-Кавказского государственного технического университета.
Преимущественные права, вопросы их осуществления и защиты приобретают все большую актуальность. Преимущественные права в гражданском праве являют собой особую самостоятельную группу субъективных гражданских прав, характеризующуюся предоставлением в качестве исключения из принципа юридического равенства участникам гражданских правоотношений возможности в определенных законом случаях осуществлять установленные законом права и защищать их преимущественно перед третьими лицами. Многообразие преимущественных прав в зависимости от вида предоставляемого законом преимущества можно разделить на четыре группы: преимущественные права покупки; преимущественные права на заключение договора; преимущественные права, возникающие из залоговых правоотношений; преимущественные права в наследственном праве. Возникновение и прекращение преимущественных прав обусловлены существованием гражданских правоотношений, в рамках которых они возникают. Осуществление же преимущественного права возможно только при наступлении определенных законом условий. Для приведения в действие механизма преимущественного права необходимо наличие указанных законом предпосылок. Гражданское законодательство в правоотношениях с преимущественными правами предусматривает обязательное письменное уведомление о продаже доли или о намерении заключить договор. В случае продажи доли (ее части) в общей собственности или же доли (акций пая) в складочном капитале юридических лиц обязанность извещения о намерении продать долю третьему лицу возлагается на участника, продающего долю (ее часть). По договору аренды о своем желании заключить договор на новый срок на тех же условиях, которые предлагает арендодатель другим лицам, должен известить арендатор. В отношении же договора коммерческого найма жилого помещения, например, обязанность извещения возложена на наймодателя, который должен предложить нанимателю заключить договор или же сообщить о своем решении не сдавать жилое помещение внаем. Во всех случаях осуществления преимущественных прав извещение должно быть совершено в письменной форме. Российской цивилистике известны два варианта правовой квалификации извещения: извещение является офертой к заключению договора <1>; извещение не является офертой и не обязывает уведомляющее лицо к заключению договора <2>. Извещения о намерении продать предмет преимущественного права или заключить договор на новый срок идентичны по своей правовой природе, правильнее квалифицировать их как оферту к заключению договора, поскольку само извещение не только информирует о намерении собственника распорядиться имуществом, но и содержит цену и иные условия договора, т. е. предложение заключить договор. -------------------------------- <1> См.: Гаврилов Э. Преимущественное право покупки // Российская юстиция. 2001. N 2; Кузнецова Л. Преимущественное право: понятие и правовая природа // Журнал российского права. 2004. N 10; Скловский К., Смирнова М. Институт преимущественного права покупки в российском и зарубежном праве // Хозяйство и право. 2003. N 10; Семиусов В. Право преимущественного приобретения акций // Российская юстиция. 1999. N 11; Телюкина М. В. Комментарий к Федеральному закону "Об акционерных обществах" (к ст. 7); Фоков А. П. Теоретические и практические проблемы распоряжения имуществом, находящимся в общей долевой и совместной собственности // Арбитражный и гражданский процесс. 2003. N 10. <2> См.: Субботин М. В. Преимущественные права в российском гражданском законодательстве: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. М., 2007; Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 31 мая 2005 г. N А56-15207/04 // СПС "КонсультантПлюс".
Преимущественные права есть способ ограничения гражданских прав, устанавливающий пределы свободы права распоряжения имуществом, которые могут быть предусмотрены только законом, но никак не соглашением сторон. Преимущественные права, в свою очередь, являются исключением из принципа юридического равенства участников гражданских правоотношений, поскольку предоставляют своему обладателю обеспеченную законом возможность осуществлять установленные законом права и защищать их при прочих равных условиях преимущественно перед третьими лицами. Преимущественные права должны устанавливаться только в случаях, когда создается угроза нарушения прав и интересов "слабой" стороны правоотношения. Однако часто имеет место обратная ситуация, когда обладатель преимущественного права может оказывать влияние на поведение другого участника правоотношения, ставя последнего в заведомо невыгодное положение. Такое преимущественное право подлежит отмене как противоречащее принципу юридического равенства. Все условия прекращения преимущественных прав можно условно разделить на две группы: условия, не зависящие от воли участников гражданских правоотношений, и условия, зависящие от нее. К первой группе относятся те условия, наступление которых напрямую не зависит от воли участников правоотношения, например гибель вещи, прекращение общей собственности, прекращение существования юридического лица в порядке ликвидации или при банкротстве, прекращение обеспеченного залогом обязательства, продажа заложенного имущества с торгов или невозможность его реализации; прекращение исключительного права и т. д. Ко второй группе относятся те условия, на наступление которых влияет поведение участников, в частности выход участника юридического лица из состава его учредителей, отказ обладателя преимущественного права от его осуществления; истечение срока осуществления преимущественного права; отказ от заключения договора и т. д. Под осуществлением преимущественного права следует понимать порядок реализации управомоченным лицом правовых "возможностей, заключенных в содержании данного права" <3>. -------------------------------- <3> Синайский В. И. Русское гражданское право. М.: Статут, 2002. С. 379.
Лицо осуществляет свое преимущественное право посредством выражения согласия в ответ на извещение (предложение) купить долю (акции, пай) или заключить договор. Выражение согласия возможно только по всем условиям и в первую очередь по цене, указанной в извещении. Частичное выражение согласия относительно определенных условий не допускается. Далее в общем порядке заключается договор (договор купли-продажи, аренды, коммерческого найма жилого помещения, коммерческой концессии, договора на использование произведения науки, литературы, искусства). Возможной ситуацией при осуществлении преимущественного права покупки может стать выражение желания купить долю (акций, пая) сразу несколькими сособственниками общего имущества/участниками юридического лица. Большие затруднения у российского правоприменителя вызывает ситуация, при которой желание купить долю в общей собственности изъявили несколько сособственников. Так, из-за пробела правового регулирования действующее законодательство, к сожалению, не дает однозначного ответа на вопрос, кому из нескольких сособственников общего имущества, желающих купить долю, отдать предпочтение. Разрешением такой ситуации станет возможность внести дополнение в ст. 250 Гражданского кодекса Российской Федерации, согласно которому в случае, когда все или несколько сособственников общей собственности выразили желание купить долю в праве общей собственности по цене и на условиях, предложенных продавцом, доля переходит к сособственникам, изъявившим желание ее купить, пропорционально их долям. Это позволит восполнить имеющийся пробел правового регулирования осуществления преимущественного права покупки, а также обеспечить дополнительную защиту интересам всех сособственников общего имущества для обеспечения принципа юридического равенства. В настоящее время в теории гражданского права имеется еще одна неопределенность, вызванная несовершенством законодательного регулирования, связанная с вопросом распространения преимущественного права покупки на случай отчуждения доли по договору мены, в частности теория гражданского права не выработала однозначного ответа на вопрос, возникают ли у участников юридических лиц преимущественное право покупки в результате отчуждения доли (акций, пая) по договору мены. Существует точка зрения <4>, согласно которой преимущественное право покупки у участников юридических лиц возникает также и при отчуждении доли (акций, пая) по договору мены, такая позиция основывается на возможности применения общих положений Гражданского кодекса Российской Федерации о договоре купли-продажи, в частности п. 5 ст. 250, к договору мены. С такой позицией трудно согласиться. Распространение преимущественного права покупки на договор мены возможно лишь в том случае, если на это прямо указывает закон. -------------------------------- <4> См.: Марголин М. Отчуждение акций в закрытом акционерном обществе // Бизнес-адвокат. 1997. N 3; Субботин М. Преимущественный интерес // ЭЖ-Юрист. 2004. N 23.
Думается, следует внести изменения в действующее законодательство и исключить распространение преимущественного права покупки в случае отчуждения доли по договору мены, это позволит избежать трудностей, возникающих в отношении преимущественного права покупки при отчуждении доли в общей собственности по договору мены. В силу своей специфичной природы преимущественные права не носят бессрочный характер и имеют свой срок осуществления, разнящийся от десяти дней до трех лет. Так, например, срок осуществления преимущественного права покупки доли в праве общей собственности для движимого имущества составляет десять дней, для недвижимого - один месяц. Срок осуществления преимущественного права покупки доли (ее части) в обществе с ограниченной ответственностью или товариществе на вере - один месяц, акций закрытого акционерного общества - не менее десяти дней и не более двух месяцев. Своеобразным видом срока осуществления преимущественных прав на заключение договора является так называемый ограничительный срок, в течение которого собственник имущества не вправе передавать его во временное владение и пользование третьим лицам. Так, например, для договоров аренды и коммерческого найма жилого помещения ограничительный срок установлен в один год, для договора коммерческой концессии - три года. Срок осуществления преимущественного права является юридическим фактом, с которым закон связывает возникновение и прекращение преимущественного права. Срок осуществления преимущественного права начинает течь с момента наличествования всех предпосылок к его осуществлению, предусмотренных действующим законодательством. С истечением срока осуществления преимущественное право прекращается, что означает не только невозможность его реализации, но и судебной защиты. Значение срока защиты нарушенного преимущественного права заключается в том, что по его истечении лицо, чье преимущественное право нарушено, утрачивает возможность судебной защиты. При пропуске срока защиты лицо не утрачивает процессуального права на защиту, но при этом у него не возникает оснований к материальному праву на защиту, а это означает, что лицо не сможет защитить свое нарушенное право. Также следует обратить внимание на еще один отличительный признак группы преимущественных прав - на способ их защиты. Теория гражданского права выработала достаточно специфичный способ защиты нарушенного преимущественного права в виде права заинтересованного лица в судебном порядке требовать перевода прав и обязанностей по договору на себя. Считается ошибочным требовать признания договора, заключенного хотя и с нарушением преимущественного права, недействительным, поскольку заключение договора само по себе правомерно, собственник имущества вправе решать судьбу имущества по своему усмотрению, но вот стороной договора должно быть надлежащее лицо, которым в определенных законом случаях является обладатель преимущественного права. Защита в виде права требовать перевода прав и обязанностей по договору присуща исключительно преимущественным правам, что, в свою очередь, является еще одним признаком, свидетельствующим об обоснованности выделения преимущественных прав в отдельную самостоятельную группу гражданских прав. Защита в виде права требовать перевода прав и обязанностей по договору в чистом виде присуща таким преимущественным правам, как преимущественное право покупки доли в общей собственности, преимущественное право покупки доли участника общества с ограниченной ответственностью, акций акционера закрытого акционерного общества, доли в товариществе на вере. В отношении же преимущественных прав в виде привилегии на заключение договора законодательство предусматривает альтернативный способ защиты, который разнится в зависимости от конкретного вида преимущественного права. Так, арендатор в случае нарушения своего преимущественного права по своему выбору вправе в судебном порядке требовать либо перевода на себя прав и обязанностей по заключенному договору и возмещения убытков, причиненных отказом возобновить с ним договор аренды, либо только возмещения указанных убытков. Нанимателю жилого помещения предоставляется возможность по своему усмотрению требовать в судебном порядке признания договора недействительным и (или) возмещения убытков (реального ущерба и упущенной выгоды), возникших в результате отказа наймодателя заключить договор найма на новый срок. Полагаем, что законодатель ошибочно предусмотрел возможность признания договора недействительным. Представляет интерес правило, предусмотренное ст. 1035 Гражданского кодекса Российской Федерации, согласно которому в случае, если до истечения трех лет со дня окончания срока действия договора правообладатель пожелает заключить договор коммерческой концессии в отношении исключительных прав, которые были предметом прежнего договора, правообладателю вменяется в обязанность по своему усмотрению либо предложить пользователю заключить новый договор либо возместить понесенные им убытки (реальный ущерб и упущенную выгоду). Таким образом, в случае если правообладатель не исполнит свою обязанность предложить пользователю заключить договор, пользователь сможет лишь требовать от правообладателя возмещения убытков, но никак не перевода прав и обязанностей пользователя на себя. Рассмотрев общие положения о способах защиты отдельных видов преимущественных прав, можно прийти к выводу о том, что действующее законодательство, к сожалению, не обеспечило участников гражданских правоотношений надежным механизмом охраны и защиты их прав. Установленные способы защиты отдельных преимущественных прав не всегда учитывают их специфику. В качестве способа защиты нарушенных преимущественных прав на заключение договора предпочтительнее было бы установить для собственника имущества альтернативу: заключить договор с обладателем преимущественного права или же возместить ему убытки. Это позволило бы, во-первых, защитить интересы добросовестного третьего лица, которое уже стало стороной нового договора, а во-вторых, при таком способе защиты не происходит ущемления права собственника распоряжаться имуществом по своему усмотрению. Подводя итог вышесказанному, отметим, что преимущественные права обладают своим специфичным механизмом осуществления и способами защиты, что и позволяет выделить их в отдельную группу гражданских прав. Гражданское право как одна из фундаментальных отраслей российского права динамична и развивается вслед новым изменениям общественных реалий. Новым этапом развития гражданского законодательства должно стать закрепление в Гражданском кодексе Российской Федерации общих положений о преимущественных правах, что позволило бы, в свою очередь, эффективнее защищать интересы участников гражданских правоотношений, соблюдая принцип юридического равенства. В целях более рационального правоприменения следовало бы унифицировать уже имеющиеся нормы гражданского законодательства, дополнив их общими положениями о правилах осуществления и основном способе защиты преимущественных прав.
Название документа