Физическое лицо является акционером ЗАО

100 процентов уставного капитала ЗАО составляют обыкновенные акции общества, при этом привилегированных акций у общества нет.

Физическому лицу принадлежат 24 процента обыкновенных акций ЗАО, при этом 20 процентов акций принадлежат самому ЗАО, а остальные 56 процентов акций распределены между другими акционерами.

Как определить долю прямого участия физического лица в ЗАО?

Являются ли физическое лицо и ЗАО взаимозависимыми лицами?

Ответ: Доля прямого участия физического лица, владеющего 24 процентами обыкновенных акций, в ЗАО, которое владеет 20 процентами своих акций, составляет 30 процентов и определяется по непосредственно принадлежащей физическому лицу доле голосующих акций организации.

Следовательно, физическое лицо и ЗАО являются взаимозависимыми лицами.

Обоснование: В соответствии с пп. 2 п. 2 ст. 105.1 Налогового кодекса РФ взаимозависимыми лицами признаются физическое лицо и организация, в случае если такое физическое лицо прямо и (или) косвенно участвует в такой организации и доля такого участия составляет более 25 процентов.

Согласно п. 1 ст. 105.2 НК РФ (с учетом п. 5 ст. 105.2 НК РФ) в целях определения взаимозависимости доля участия физического лица в другой организации определяется в виде суммы выраженных в процентах долей прямого и косвенного участия физического лица в другой организации.

В соответствии с п. 2 ст. 105.2 НК РФ (с учетом п. 5 ст. 105.2 НК РФ) определение доли прямого участия физического лица в другой организации возможно тремя способами:

- по непосредственно принадлежащей физическому лицу доле голосующих акций организации;

- по непосредственно принадлежащей физическому лицу доле в уставном (складочном) капитале (фонде) организации;

- в случае невозможности определения таких долей - по непосредственно принадлежащей физическому лицу доле, определяемой пропорционально количеству участников в организации.

В рассматриваемой ситуации физическое лицо напрямую участвует в ЗАО, при этом определение долей прямого участия возможно путем применения как первого, так и второго способа. Следовательно, третий способ (заключающийся в определении долей прямого участия путем расчета доли, определяемой пропорционально количеству участников в организации) не применяется.

Для того чтобы произвести определение долей прямого участия первым способом, необходимо рассчитать долю голосующих акций ЗАО, которая принадлежит физическому лицу.

При этом необходимо учитывать, что в соответствии с п. 3 ст. 72 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" акции, приобретенные обществом, не предоставляют права голоса, не учитываются при подсчете голосов и по ним не начисляются дивиденды. Следовательно, 20 процентов акций, принадлежащих самому ЗАО, не являются голосующими акциями для целей определения доли прямого участия физического лица в другой организации.

Исходя из этого для целей НК РФ 80 процентов принадлежащих физическому лицу и другим акционерам обыкновенных акций формируют 100%-ный пакет голосующих акций ЗАО.

Следовательно, 24 процента обыкновенных акций ЗАО, принадлежащих непосредственно физическому лицу, составляют 30 процентов голосующих акций ЗАО.

Исходя из этого доля прямого участия физического лица в ЗАО, рассчитанная по первому способу, составляет 30 процентов.

Для того чтобы определить долю прямого участия в ЗАО по второму способу, необходимо определить непосредственно принадлежащую физическому лицу долю в уставном капитале ЗАО. Эта доля равна 24 процентам.

Таким образом, доля прямого участия в ЗАО, рассчитанная по второму способу, составляет 24 процента.

Согласно мнению Минфина России, изложенному в Письме от 16.08.2013 N 03-01-18/33535, при возможности использования каждого из приведенных в п. 2 ст. 105.2 НК РФ (с учетом п. 5 ст. 105.2 НК РФ) способов определения долей прямого участия физического лица в организации долей прямого участия признается максимальная из долей, определенных различными способами.

Максимальной долей будет доля, определенная по первому способу.

Следовательно, с учетом позиции Минфина России, изложенной в Письме Минфина России N 03-01-18/33535, доля прямого участия физического лица в ЗАО определяется по первому способу и составляет 30 процентов.

В соответствии с пп. 2 п. 2 ст. 105.1 НК РФ, если физическое лицо прямо участвует в организации и доля такого участия составляет более 25 процентов, физическое лицо и организация признаются взаимозависимыми лицами.

В рассматриваемой ситуации физическое лицо прямо участвует в ЗАО и доля такого участия составляет более 25 процентов (30 процентов).

Таким образом, физическое лицо и ЗАО являются взаимозависимыми лицами.

Р. Г.Бережнов

Консалтинговая группа "Титанида"

Материал предоставлен при содействии

ООО "ИПЦ Консультант+Аскон"

Регионального информационного центра

Сети КонсультантПлюс

05.09.2013