В качестве предварительной оплаты в счет предстоящих поставок товаров продавцом получен собственный вексель покупателя. При получении векселя продавец исчислил и уплатил в бюджет НДС с полученного аванса. Впоследствии договор поставки сторонами был расторгнут, вексель возвращен покупателю. Вправе ли продавец принять к вычету НДС, уплаченный ранее с указанного аванса?

Ответ: На наш взгляд, продавец, получивший в качестве предоплаты собственный вексель покупателя и уплативший НДС в бюджет, при расторжении договора и возврате векселя покупателю вправе принять "авансовый" НДС к вычету. Такую точку зрения разделяют некоторые суды. Однако не исключено, что налоговые органы откажут в вычете НДС, поэтому такую позицию придется отстаивать в судебном порядке.

Обоснование: В соответствии с п. 1 ст. 171 Налогового кодекса РФ налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму НДС, исчисленную в соответствии со ст. 166 НК РФ, на налоговые вычеты.

Пунктом 5 ст. 171 НК РФ предусмотрено право налогоплательщика-продавца на вычет НДС, исчисленного и уплаченного в бюджет с сумм полученной предоплаты в случае изменения условий либо расторжения соответствующего договора и возврата соответствующих сумм авансовых платежей. Данные вычеты производятся в полном объеме после отражения в учете операций по корректировке в связи с возвратом товаров или отказом от товаров (работ, услуг), но не позднее одного года с момента возврата или отказа (п. 4 ст. 172 НК РФ).

Таким образом, условиями вычета "авансового" НДС являются:

- исчисление и уплата налога в бюджет при получении предоплаты;

- изменение условий или расторжение договора и возврат аванса покупателю;

- отражение корректировок в связи с возвратом (отказом) в учете налогоплательщика;

- с момента возврата (отказа) от товара прошло не более одного года.

В свою очередь, НК РФ не поясняет, что считается оплатой товаров (работ, услуг).

Главное налоговое ведомство разъясняет, что оплатой является любая предусмотренная договором форма, осуществляемая как до момента исполнения обязанности продавца перед покупателем, так и после исполнения этой обязанности. Следовательно, предоплатой в целях применения пп. 2 п. 1 ст. 167 НК РФ признается получение денежных средств продавцом или прекращение обязательств иным способом, не противоречащим законодательству (Письмо ФНС России от 28.02.2006 N ММ-6-03/202@). Таким образом, при получении в качестве предоплаты векселя покупателя продавец обязан исчислить и уплатить налог с аванса. На это указал Минфин России в Письме от 10.04.2006 N 03-04-08/77.

Следовательно, возврат векселя покупателю при расторжении договора можно расценить как возврат предоплаты. Поэтому, на наш взгляд, при соблюдении прочих условий вычета продавец имеет право зачесть "авансовый" НДС.

Не исключено, что налоговые органы могут признать такой вычет неправомерным. По мнению проверяющих, передачу собственного векселя покупателя продавцу нельзя рассматривать в качестве аванса, выданного в безденежной форме. Соответственно, и возврат векселя покупателю не может расцениваться как возврат полученного аванса. А поскольку согласно п. 5 ст. 171 НК РФ возврат предоплаты является одним из условий вычета "авансового" НДС, права на вычет у продавца не возникает. Такая позиция основана на положениях п. п. 2, 3 ст. 75 Положения о переводном и простом векселе (введено в действие Постановлением ЦИК СССР и СНК СССР от 07.08.1937 N 104/1341), из которых следует, что вексель покупателя представляет собой его обязательство выплатить определенную денежную сумму в определенный срок. Иными словами, он только удостоверяет долг покупателя перед продавцом, но не прекращает самого обязательства.

Однако с такой точкой зрения налоговых органов можно поспорить. Например, в Постановлении ФАС Московского округа от 30.05.2013 N А40-85003/12-20-462 арбитры подтвердили правомерность применения продавцом вычета НДС, исчисленного при получении в качестве аванса собственных векселей покупателя, после их возврата покупателю в связи с расторжением договора. В частности, отметили судьи, налоговый орган признает собственный вексель покупателя имуществом, получение которого продавцом уже достаточно для возникновения обязательства по исчислению и уплате НДС с аванса в виде такого имущества. При уплате продавцом НДС с аванса, полученного собственным векселем покупателя, формируется источник возмещения налога из бюджета. Поэтому вычет НДС в рассматриваемой ситуации является правомерным.

Е. М.Сигаева

Группа компаний

"Аналитический Центр"

М. Н.Озерова

Группа компаний

"Аналитический Центр"

05.09.2013