Если в 2003 г. иностранный гражданин был резидентом Российской Федерации, правомерно ли с начала 2004 г. (при выплате вознаграждений по трудовому договору) удерживать НДФЛ по ставке 13%?

Ответ: Согласно п.2 ст.11 Налогового кодекса РФ физические лица - налоговые резиденты Российской Федерации - это физические лица, фактически находящиеся на территории Российской Федерации не менее 183 дней в календарном году. Соответственно физические лица, фактически находящиеся на территории России менее 183 дней в календарном году, являются налоговыми нерезидентами.

Календарный год начинается 1 января и заканчивается 31 декабря, при этом течение срока, исчисляемого днями, начинается на следующий день после календарной даты или наступления события, которыми определено его начало (ст.6.1 НК РФ).

В п. п.1 и 3 ст.224 НК РФ, в свою очередь, говорится об общей налоговой ставке по налогу на доходы физических лиц - 13% и среди прочих о 30%-ной ставке в отношении всех доходов, получаемых физическими лицами, не являющимися налоговыми резидентами Российской Федерации.

Таким образом, согласно положениям НК РФ для исчисления НДФЛ по ставке 13% необходимо, чтобы физическое лицо уже фактически находилось на территории Российской Федерации не менее 183 дней в календарном году.

Вопрос относительно того, по какой ставке необходимо удерживать налог на доходы физических лиц до истечения 183 дней в году, на законодательном уровне не урегулирован.

В то же время из анализа п.1 ст.2, ст.5, п.7 ст.6, п.4 ст.8 Федерального закона от 25.07.2002 N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации" (далее - Закон), п.3 Методических рекомендаций налоговым органам о порядке применения главы 23 "Налог на доходы физических лиц" части второй Налогового кодекса Российской Федерации, утвержденных Приказом МНС России от 29.11.2000 N БГ-3-08/415, можно сделать следующий вывод. Иностранные граждане, имеющие действительные вид на жительство, либо разрешение на временное проживание (в них обязательно указывается срок их действия), либо миграционную карту, подтверждающую разрешенный органами внутренних дел срок временного пребывания, и состоящие на начало отчетного периода в трудовых отношениях с организациями, включая филиалы и представительства иностранных организаций, осуществляющих свою деятельность на территории Российской Федерации, предусматривающие продолжительность работы в Российской Федерации в текущем календарном году свыше 183 дней, считаются налоговыми резидентами Российской Федерации на начало отчетного периода.

При этом и в виде на жительство (п.10 Приложения 1 "Описание бланка вида на жительство, выдаваемого иностранному гражданину" к Положению о выдаче иностранным гражданам и лицам без гражданства вида на жительство, утвержденному Постановлением Правительства РФ от 01.11.2002 N 794), и в разрешении на временное проживание (п. п.38, 70 Инструкции об организации деятельности органов внутренних дел Российской Федерации по оформлению и выдаче иностранным гражданам и лицам без гражданства разрешения на временное проживание, утвержденной Приказом МВД России от 14.04.2003 N 250), и в миграционной карте (п.14 Положения о миграционной карте, утвержденного Приказом МВД России N 1095, МИД России N 16531, Минтранса России N 143, МПС России N 49, ГТК России N 1189, ФПС России N 692 от 11.11.2002) должна быть отметка о регистрации по месту жительства (ст.20 Закона).

Следует отметить, что в соответствии с п.4 ст.13 Закона иностранный гражданин имеет право осуществлять трудовую деятельность только при наличии разрешения на работу. Однако указанный порядок не распространяется на иностранных граждан, постоянно (получивших вид на жительство) или временно (получивших разрешение на временное проживание) проживающих в РФ. Соответственно, в дополнение к вышеизложенным документам наличие разрешения на работу необходимо только для иностранного гражданина, находящегося в Российской Федерации по миграционной карте (пп.1, 2 п.4 ст.13 Закона).

Таким образом, налоговый агент имеет право удерживать НДФЛ по ставке 13% с начала 2004 г. в случае соблюдения указанных выше условий.

А. В.Рымкевич

Издательство "Главная книга"

10.03.2004