Отдельные характеристики инвестиционного товарищества, присущие юридическим лицам

(Лаптев Г. А.) ("Юрист", 2013, N 18) Текст документа

ОТДЕЛЬНЫЕ ХАРАКТЕРИСТИКИ ИНВЕСТИЦИОННОГО ТОВАРИЩЕСТВА, ПРИСУЩИЕ ЮРИДИЧЕСКИМ ЛИЦАМ

Г. А. ЛАПТЕВ

Лаптев Геннадий Андреевич, доцент кафедры предпринимательского и корпоративного права юридического факультета им. М. М. Сперанского Российской академии народного хозяйства и государственной службы при Президенте РФ, кандидат юридических наук.

Статья посвящена рассмотрению отдельных характеристик договора инвестиционного товарищества, а также его сравнению с юридическими лицами. В статье отмечено, что в инвестиционном товариществе деятельность управляющего товарища ограничивается договором и инвестиционной политикой.

Ключевые слова: договор инвестиционного товарищества, юридическое лицо, правоспособность, общество с ограниченной ответственностью, коммандитное товарищество, простое товарищество, совместная инвестиционная деятельность.

Certain characteristics of investment partnership present in juridical persons G. A. Laptev

The article concerns consideration of certain characteristics of the contract of investment partnership as well as comparison thereof with juridical persons. The article notes that the investment partnership limits activity of a managing partner by contract and investment policy.

Key words: contract of investment partnership, juridical person, legal capacity, limited liability company, commandit partnership, simple partnership, joint investment activity.

КВАЗИПРАВОСПОСОБНОСТЬ ИНВЕСТИЦИОННОГО ТОВАРИЩЕСТВА

Юридическая категория "правоспособность" подразумевает способность субъекта осуществлять гражданские права и нести обязанности. Общеизвестно, что субъектами права (в том числе гражданского) признаются физические и юридические лица, а также публично-правовые образования. При этом под юридическими лицами понимаются организации, которые имеют в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество, отвечающие этим имуществом по своим обязательствам и имеющие возможность от своего имени приобретать и осуществлять права, нести обязанности, искать и отвечать в суде. Федеральный закон N 335-ФЗ "Об инвестиционном товариществе" (далее - Закон) <1>, принятый 28 ноября 2011 г., внедрил в юридическую практику новую дефиницию - "договор инвестиционного товарищества", которая является специфической формой коллективной инвестиционной деятельности. Законодатель прямо указывает на то, что инвестиционное товарищество является соглашением сторон, в соответствии с которым двое или несколько лиц обязуются соединить свои вклады и осуществлять совместную инвестиционную деятельность без образования юридического лица для извлечения прибыли. Тем не менее, говоря об инвестиционном товариществе, можно с уверенностью утверждать, что у него есть отдельные элементы правоспособности (квазиправоспособности). Соответственно, рассматриваемой инвестиционной конструкции присущи определенные признаки юридического лица. Это подтверждается тремя основными особенностями договора инвестиционного товарищества, отличающими его, например, от простого товарищества (вариацией которого он является): -------------------------------- <1> СЗ РФ. 2011. N 49 (ч. 1). Ст. 7013.

1) процедурой прекращения договора; 2) выделом доли товарища по требованию кредитора; 3) передачей прав и обязанностей без согласия контрагентов на перевод долга по договорным обязательствам. Целесообразно также отметить высокий уровень диспозитивности рассматриваемого договора, дифференциацию юридического статуса его участников и степени их ответственности, а также весьма сложную процедуру выхода из него товарищей (что, в свою очередь, является дополнительной гарантией стабильности формы объединения вкладов). Еще одним очевидным сходством является предписание Закона относительно необходимости давать инвестиционному договору наименование (индивидуальное обозначение), включая слова "инвестиционное товарищество". Такое требование является качественно новым для российской правовой практики явлением. Данное законодательное установление, индивидуализирующее каждое инвестиционное товарищество в обороте, свидетельствует о намерении законодателя защитить интересы третьих лиц. Безусловно, рассматриваемая норма наделяет товарищество отдельными элементами такой юридической характеристики, как деловая репутация.

ПРЕКРАЩЕНИЕ ДОГОВОРА ИНВЕСТИЦИОННОГО ТОВАРИЩЕСТВА

Законодательством значительно усложнена процедура прекращения договора инвестиционного товарищества по сравнению с базовой моделью простого товарищества. В соответствии со ст. 19 Закона договор инвестиционного товарищества прекращается вследствие: - истечения установленного настоящим Федеральным законом предельного срока договора; - достижения цели, если она была указана в договоре в качестве отменительного условия; - возникновения ситуации, при которой в договоре участвует только один товарищ. При этом в отличие от договора простого товарищества инвестиционное товарищество не прекращает свою деятельность в случае: - объявления кого-либо из товарищей недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим; - объявления кого-либо из товарищей несостоятельным (банкротом); - смерти товарища или ликвидации либо реорганизации участвующего в договоре простого товарищества юридического лица; - отказа кого-либо из товарищей от дальнейшего участия в бессрочном договоре простого товарищества; - расторжения договора простого товарищества, заключенного с указанием срока, по требованию одного из товарищей в отношениях между ним и остальными товарищами; - выдела доли товарища по требованию его кредитора, за изъятием, указанным в абзаце втором настоящего пункта. Подобные законодательные нормы, естественно, не связаны с произвольным желанием законодателя сообщить инвестиционному товариществу отдельные черты, придающие ему сходство с юридическими лицами. Они обусловлены спецификой соответствующего сектора экономики, в котором осуществляют свою деятельность участники рассматриваемых договоров. Любой инвестиционный договор, к которым, без сомнения, относится и рассматриваемый, является сложной многосторонней сделкой, направленной на реализацию различных инвестиционных проектов, на достижение определенного финансового результата <2>. Стороны договора инвестиционного товарищества прежде всего заинтересованы не в осуществлении совместной деятельности с конкретными лицами, а именно в эффективности деятельности инвестиционной конструкции в целом. Очевидно, что рисковый характер инвестиционных отношений противоречит высокой степени зависимости от юридического состояния каждого из участников товарищества, соответственно указанные ограничения оправданны. В принципе такое понятие, как "инвестиционный риск", является безусловным критерием отнесения деятельности по коллективному инвестированию к инвестиционной деятельности <3>. -------------------------------- <2> См.: Веселкова Е. Е. О некоторых аспектах инвестиционных договоров // Хозяйство и право. 2012. N 7. С. 83. <3> См.: Слободян А. Категория "риск" в деятельности паевых и инвестиционных фондов // Хозяйство и право. 2012. N 8. С. 93.

Определенные особенности предусмотрены и в отношении ответственности товарищей, в случаях, когда договор прекращается. Со дня прекращения договора инвестиционного товарищества стороны, состоявшие в договоре на день его прекращения, несут ответственность по неисполненным общим обязательствам в отношении третьих лиц: - по обязательствам, возникшим не из договора, а также по общим договорным обязательствам перед контрагентами, не являющимися предпринимателями, они отвечают солидарно всем своим имуществом; - по налоговым обязательствам товарищи отвечают всем своим имуществом в порядке, предусмотренном специальными нормами налогового законодательства. При этом товарищи-инвесторы несут ответственность в случае недостаточности денежных средств на счетах управляющего товарища; - по договорным обязательствам перед контрагентами-предпринимателями каждый товарищ, не являющийся управляющим товарищем, отвечает пропорционально и в пределах стоимости принадлежащей ему оплаченной доли в общем имуществе товарищей.

ВЫДЕЛ ДОЛИ ТОВАРИЩА ПО ТРЕБОВАНИЮ КРЕДИТОРА

Ограничения установлены и в отношении выдела доли товарища по требованию кредитора. В инвестиционном товариществе соответствующий порядок является усложненным даже по сравнению с порядком, установленным для обращения взыскания на долю участника общества с ограниченной ответственностью. Любой кредитор товарища вправе предъявить требование о выделе доли товарища-должника в общем имуществе товарищей для обращения на нее взыскания или о переводе на кредитора прав и обязанностей товарища-должника по договору инвестиционного товарищества при недостаточности у этого товарища иного имущества (ст. 16 Закона). Кредитор также вправе требовать продажи должником своей доли остальным товарищам с направлением вырученных от продажи средств на погашение долга в случаях, если: - выдел доли должника в натуре невозможен; - против выдела доли или перевода прав и обязанностей должника по договору на кредитора возражают остальные товарищи. В случае отказа остальных товарищей от приобретения доли должника кредитор вправе требовать в судебном порядке обращения взыскания на долю должника в общем имуществе товарищей путем продажи этой доли с публичных торгов. При этом обращение взыскания на денежные средства, находящиеся на счете инвестиционного товарищества, допускается только в пределах денежных средств, составляющих долю должника в общем имуществе товарищей. Законодатель более детально рассмотрел вопрос относительно порядка выдела доли в инвестиционных товариществах по сравнению с тем, как это урегулировано в отношении простых товариществ, в которых переход доли осуществляется в общем порядке в соответствии со ст. 255 ГК РФ. С точки зрения юридической техники это разумно. Такая мера необходима, так как общее имущество товарищей, представляющее собой совокупность долей участников, является гарантией успешного осуществления инвестиционной деятельности и относительной стабильности договорной формы.

ПЕРЕДАЧА ПРАВ И ОБЯЗАННОСТЕЙ БЕЗ СОГЛАСИЯ КОНТРАГЕНТОВ НА ПЕРЕВОД ДОЛГА ПО ДОГОВОРНЫМ ОБЯЗАТЕЛЬСТВАМ

Инвестор (т. е. товарищ, не являющийся управляющим) вправе с согласия всех товарищей передать свои права и обязанности по договору инвестиционного товарищества полностью или частично другому товарищу либо третьему лицу. Ограничить данное право можно только в договорном порядке. Существенной особенностью инвестиционного товарищества является то, что согласие контрагентов по договорам на перевод долга по общим договорным обязательствам, заключенным от имени всех товарищей, не требуется (ст. 15 Закона). При полной передаче прав и обязанностей по договору инвестиционного товарищества иному лицу к нему переходят все права и обязанности, принадлежавшие участнику договора инвестиционного товарищества. В этом случае к лицу, приобретающему соответствующие права, переходит и ответственность по общим обязательствам товарищей. Естественно, что в случае полной передачи прав и обязанностей товарищ прекращает свое участие. Следует отметить, что возможность отсутствует у управляющего товарища, это обусловлено значительно большим объемом его обязанностей (в том числе административного характера). Приведенная норма во многом аналогична законодательной конструкции, предусматривающей переход доли или части доли участника в уставном капитале общества к другим участникам и третьим лицам, характерной для обществ с ограниченной ответственностью (за исключением того, что законодатель не устанавливает императивного требования о согласии всех участников общества с ограниченной ответственностью на переход доли).

ОБЩИЕ ЧЕРТЫ ИНВЕСТИЦИОННЫХ И КОММАНДИТНЫХ ТОВАРИЩЕСТВ

В соответствии со ст. 82 ГК РФ коммандитным товариществом признается такое, в котором наряду с участниками, осуществляющими от имени товарищества предпринимательскую деятельность и отвечающими по обязательствам товарищества своим имуществом, имеется один или несколько участников-вкладчиков, которые несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов и не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности. Основной общей чертой указанных форм осуществления совместной деятельности, безусловно, является дифференциация товарищей по объему их прав и ответственности, а также по характеру их правового статуса. Так, вкладчик в коммандитном товариществе имеет право на: - получение части прибыли товарищества, причитающейся на его долю в складочном капитале; - ознакомление с годовыми отчетами и балансами товарищества; - передачу своей доли в складочном капитале вкладчику или третьему лицу (при этом остальные вкладчики пользуются преимущественным перед третьими лицами правом покупки доли). Очевидно, что полномочия инвесторов в договоре инвестиционного товарищества во многом схожи с вышеперечисленными. Следовательно, юридическая роль инвесторов и вкладчиков заключается в достижении определенного полезного эффекта от участия, в то время как управляющие и полные товарищи, обладая большим объемом ответственности, несут на себе определенные административные и корпоративные функции. Довольно интересным отличием между рассматриваемыми товариществами является невозможность участия полных товарищей в нескольких товариществах на вере. Представляется целесообразным применить данный подход и к инвестиционным товариществам.

ОБЩИЕ ЧЕРТЫ ИНВЕСТИЦИОННЫХ ТОВАРИЩЕСТВ И ОБЩЕСТВ С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ

Вполне естественно, что по своей юридической природе инвестиционные товарищества и общества с ограниченной ответственностью имеют мало общего. Наиболее принципиально они отличаются по: - кругу объектов для инвестирования (любой у ООО, очень узкий у инвестиционных товариществ); - составу инвесторов (любой у ООО, юридические лица и индивидуальные предприниматели у товарищества); - ответственности по заключенным сделкам. Модель управления инвестиционным товариществом имеет много общего с корпоративной. Однако следует учитывать одно, но весьма существенное обстоятельство: полномочия управляющего товарища совершать сделки от имени всех участников договора удостоверяются доверенностью, а не доступными для третьих лиц корпоративными документами. То есть получается, что при заявленной публичности договора инвестиционного товарищества (создание негласного товарищества прямо запрещено Законом) в его практике обязательна доверенность, которая не является документом, обязательным для ознакомления с ним третьих лиц. Целесообразно взглянуть на некоторые нюансы, которые все же позволяют говорить о родстве инвестиционных товариществ и обществ с ограниченной ответственностью. Прежде всего определенное сходство присутствует в процедурах выхода инвестора. И в обществах с ограниченной ответственностью, и в инвестиционном товариществе он возможен с выделом доли в общем имуществе в натуре. Аналогом реализации доли в обществе с ограниченной ответственностью является ее уступка в инвестиционном товариществе (правда, данное правомочие должно быть предусмотрено договором). В обществе с ограниченной ответственностью и инвестиционном товариществе существуют эффективные средства по контролю над деятельностью управляющих субъектов. В ООО полномочия управляющего органа могут быть ограничены в пользу совета директоров и общего собрания. В инвестиционном товариществе деятельность управляющего товарища ограничивается договором и инвестиционной политикой. Как в конструкции обществ с ограниченной ответственностью, так и в конструкции инвестиционных товариществ предусмотрена гибкая схема выплат промежуточного дохода (по решению общего собрания участников или по решению товарищей соответственно). Таким образом, можно сделать вывод о том, что законодатель, намеренно усложняя договорную конструкцию и наделяя инвестиционное товарищество отдельными чертами юридических лиц, прежде всего учитывал особенности инвестиционной деятельности, а также интересы инвесторов, как активных (товарищи), так и потенциальных (третьи лица). Принимая во внимание тот факт, что привлечение вкладов не является основной целью деятельности товарищества, ограничение его по максимальному числу членов (50) направлено именно на защиту третьих лиц и недопущение использования рассматриваемой формы совместной инвестиционной деятельности при создании сомнительных схем, таких, как, например, финансовые пирамиды.

------------------------------------------------------------------

Название документа