Правовые основы регулирования риска потери деловой репутации коммерческими банками в рамках противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма
(Курносенко А. А.) ("Юридический мир", 2008, N 8) Текст документаПРАВОВЫЕ ОСНОВЫ РЕГУЛИРОВАНИЯ РИСКА ПОТЕРИ ДЕЛОВОЙ РЕПУТАЦИИ КОММЕРЧЕСКИМИ БАНКАМИ В РАМКАХ ПРОТИВОДЕЙСТВИЯ ЛЕГАЛИЗАЦИИ (ОТМЫВАНИЮ) ДОХОДОВ, ПОЛУЧЕННЫХ ПРЕСТУПНЫМ ПУТЕМ, И ФИНАНСИРОВАНИЮ ТЕРРОРИЗМА
А. А. КУРНОСЕНКО
Курносенко А. А., Российский государственный торгово-экономический университет.
Одним из самых опасных рисков для коммерческого банка, представляющим собой качественную итоговую оценку прошлой и настоящей деятельности банка, является риск потери репутации как надежного делового партнера в банковской среде, отличительной особенностью которой являются очень близкие взаимосвязанные корпоративные финансовые интересы. Потеря деловой репутации особенно разрушительна для банков, поскольку природа их бизнеса требует поддержания абсолютного доверия кредиторов, вкладчиков и других финансовых партнеров, действующих на финансовом рынке. Когда же доверие к банку со стороны населения, организаций, банковского сообщества и государства падает, клиенты переходят на обслуживание в другие банки, физические и юридические лица закрывают счета и изымают вклады, в банке нарастает кризис ликвидности. Такая ситуация вследствие недостаточной ликвидности, обусловленной утратой деловой репутации банка, приводит к неплатежеспособности банка и потере его финансовой устойчивости и в конечном счете к прекращению деятельности банка. Проблемы одного банка сказываются и на репутации всей национальной банковской системы. Российским коммерческим банкам, предлагающим клиентам наиболее полный комплекс услуг, необходимо установление и поддержание корреспондентских и партнерских отношений с иностранными банками. В зарубежной практике для установления таких отношений российскому банку помимо определенного уровня показателей ликвидности и размера капитала необходимо иметь также и хорошую деловую репутацию. Международная группа разработки финансовых мер по борьбе с отмыванием денег (FATF - Financial Action Task Force), сделавшая своим принципом политику "назвать и опозорить" ("name and shame"), опубликовала список "несотрудничающих стран и территорий" в сфере противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем. Цель 40 рекомендаций FATF <1> - призвать страны к созданию предпосылок для успешной конфискации прибылей и имущества, полученных преступным путем, а для лиц, оказывающих финансовые услуги, создать каталог своего рода правовых принципов, способствующих борьбе с отмыванием денег и имеющих превентивный характер. При этом речь идет и о правовых принципах в деятельности банков, которые должны быть формализованы в виде законов или иных правовых актов: -------------------------------- <1> Сорок рекомендаций FATF приняты в 1990 г. (в настоящее время в редакции 2003 г.). См.: International Legal materials current document. 1996. Vol. 35. N 5. P. 1291 - 1305. FATF дополнительно к сорока рекомендациям приняла еще девять специальных рекомендаций FATF // www. fatf-gafi. org.
- обязанность установить личность клиента на основании личного документа или, если это юридическое лицо, на основании выписки из официального реестра; - хранить документацию клиента в течение минимум пяти лет; - осуществлять передачу соответствующих документов по установлению личности клиента следственным органам в случае его уголовного преследования; - обязанность сообщать о подозрительных финансовых операциях органам власти, но не ставить об этом в известность самого клиента; - производить разрыв деловых отношений в экстремальном случае; - создание внутренних регулирующих механизмов и структур для действенного предупреждения отмывания денег. FATF рекомендовала коммерческим банкам тщательно и осторожно заключать сделки с банками тех государств, где нет соответствующих систем мониторинга по отслеживанию финансовых потоков с целью противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем. На пленарном заседании FATF, состоявшемся 25 - 27 февраля 2004 г. в г. Париже (Франция), по итогам анализа международного опыта в области противодействия отмыванию преступных доходов и финансированию терроризма принят отчет, в котором рассматриваются наиболее часто используемые схемы и методы отмывания преступных доходов и финансирования терроризма, рекомендованный банкам для практического применения <2>. -------------------------------- <2> www. fatf-gafi. org/pdf/TY2004_en. PDF
Общая система международно-правовых норм в сфере борьбы с легализацией (отмыванием) преступных доходов - это основанное на общих принципах международного права и специальных системообразующих принципах логическое построение взаимосвязанных элементов. В основе системы лежат общие принципы международного права: принцип суверенного равенства, принцип сотрудничества, принцип невмешательства во внутренние дела, принцип добросовестного исполнения международных обязательств и специальных системообразующих принципов, принцип криминализации отмывания денег, т. е. установление в национальном законодательстве в соответствии с нормами международного права уголовной ответственности за легализацию (отмывание) доходов, полученных преступным путем; принцип сотрудничества уполномоченных государственных органов и финансовых учреждений; принцип ограничения банковской тайны в интересах борьбы с легализацией преступных доходов; принцип недопустимости немотивированного отказа в правовой помощи по делам по отмыванию денег. Легализация (отмывание) доходов, полученных преступным путем, является конвенционным преступлением <3>, что обязывает государства внести соответствующие нормы права в национальное право в целях обеспечения национальной юрисдикции. -------------------------------- <3> Конвенция Организации Объединенных Наций от 20 декабря 1988 г. "О борьбе против незаконного оборота наркотических средств" // Действующее международное право. В трех томах / Составители Ю. М. Колосов и Э. С. Кривчикова. М.: Изд-во Московского независимого института международного права, 1997. Т. 3. С. 64 - 89; Конвенция Совета Европы "Об отмывании, выявлении, изъятии и конфискации доходов от преступной деятельности". ETS N 141 (Страсбург, 8 ноября 1990 г.) // Бюллетень международных договоров. 2003. N 3. С. 14 - 46; Конвенция Организации Объединенных Наций против транснациональной преступности от 15 октября 2000 г. (Палермо) // СЗ РФ. 2004. N 40 и др.
Помимо риска потери деловой репутации, участие (даже не осознанное, а в силу некомпетентности банковских работников) коммерческого банка в процессе легализации доходов, полученных преступным путем, сопровождается иными видами рисков, которые в не меньшей степени не только отрицательно влияют на ведение банковского бизнеса, но и приводят к запрету органом надзора вообще деятельности коммерческого банка в сфере оказания финансовых услуг: 1. Риск, связанный с нарушением российского законодательства. Неоднократное нарушение нормативных требований (отсутствие процедуры идентификации клиента, отсутствие контроля за отдельными операциями и т. п.) является основанием для отзыва у банка банковской лицензии, а также лицензии профессионального участника рынка ценных бумаг. 2. Риск, связанный с нарушением законодательства иностранных государств, на территории которых банк проводит операции, и, как следствие, ограничение возможностей для работы на территории как в целом, так и с финансовыми учреждениями этого государства. 3. Риск потери существующих и привлечения новых клиентов, а также развития существующих или установления новых, в том числе и международных, деловых связей. 4. Финансовый убыток в случае замораживания средств согласно закону. В целях снижения вероятности возникновения у коммерческих банков таких рисков в соответствии с п. 2 ст. 7 Федерального закона от 7 августа 2001 г. N 115-ФЗ "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма" <4>, а также в целях защиты своей финансовой деятельности от проникновения преступных капиталов, учитывая международный опыт и рекомендации FATF и Базельского комитета по банковскому надзору <5> и руководствуясь нормативными правовыми актами Банка России <6>, банки разрабатывают программы осуществления внутреннего контроля в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма: -------------------------------- <4> СЗ РФ. 2001. N 33. Ст. 3418; 2002. N 30. Ст. 3029, N 44. Ст. 4296; 2004. N 31. Ст. 3224; 2005. N 47. Ст. 4828; 2006. N 31. Ст. 3446, 3452; 2007. N 16. Ст. 1831, N 31. Ст. 3993, 4011. <5> www. bis. org./bcbs/ <6> Письмо Банка России от 13 июля 2005 г. N 99-Т "О Методических рекомендациях по разработке кредитными организациями правил внутреннего контроля в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма" // Вестник Банка России. 2005. N 37; письмо Банка России от 3 июля 1997 г. N 479 "О Методических рекомендациях по вопросам организации работы по предотвращению проникновения доходов, полученных незаконным путем, в банки и иные кредитные организации" // Вестник Банка России. 1997. N 43; письмо Банка России от 31 марта 2008 г. N 36-Т "О Рекомендациях по организации управления рисками, возникающими при осуществлении кредитными организациями операций с применением систем интернет-банкинга" // Вестник Банка России. 2008. N 16; письмо Банка России от 17 августа 2004 г. N 100-Т "Об отчете ФАТФ по типологиям отмывания преступных доходов и финансирования терроризма за 2003 - 2004 гг." // Вестник Банка России. 2004. N 51.
1. Программу идентификации коммерческим банком своих клиентов, установления и идентификации выгодоприобретателей <7>. -------------------------------- <7> Программа идентификации клиентов, установления и идентификации выгодоприобретателей разрабатывается в соответствии с требованиями, установленными Положением Банка России от 19 августа 2004 г. N 262-П "Об идентификации кредитными организациями клиентов и выгодоприобретателей в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма" // Вестник Банка России. 2004. N 54.
2. Программу выявления в деятельности клиентов операций, подлежащих обязательному контролю, и иных операций с денежными средствами или иным имуществом, связанных с легализацией (отмыванием) доходов, полученных преступным путем, или финансированием терроризма. 3. Программу проверки информации о клиенте, операциях клиента, о выгодоприобретателе для подтверждения обоснованности подозрений об осуществлении клиентом легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансировании терроризма. 4. Программу документального фиксирования информации об операциях с денежными средствами или иным имуществом, подлежащих обязательному контролю. 5. Программу хранения информации и документов, полученных в результате реализации программ осуществления внутреннего контроля в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма. 6. Программу подготовки и обучения кадров по противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма <8>. -------------------------------- <8> Коммерческий банк разрабатывает программу подготовки и обучения кадров по противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма в соответствии с требованиями, установленными указанием Банка России от 9 августа 2004 г. N 1485-У "О требованиях к подготовке и обучению кадров в кредитных организациях" // Вестник Банка России. 2004. N 52.
7. Программу, определяющую порядок организации в банке работы по отказу от заключения договоров банковского счета (вклада) с физическими и юридическими лицами и отказу в выполнении распоряжения клиента об осуществлении операций <9>. -------------------------------- <9> Банк вправе по основаниям, детерминированным нормами в соответствии с пунктом 5.2 и пунктом 11 статьи 7 Федерального закона от 7 августа 2001 г. N 115-ФЗ "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма", отказаться от заключения договора банковского счета (вклада) с физическим или юридическим лицом и выполнения распоряжения клиента о совершении транзакций.
8. Программу, регламентирующую в банке работу по приостановлению операций с денежными средствами или иным имуществом. 9. Программу по организации в банке работы по противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма. В своей работе по противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, коммерческие банки наряду с Федеральным законом от 7 августа 2001 г. N 115-ФЗ "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма" руководствуются следующими законами и иными нормативными правовыми актами: - Уголовный кодекс Российской Федерации <10>; -------------------------------- <10> СЗ РФ. 1996. N 25. Ст. 2954 (с изм. и доп. до 2008 г.); 2008. N 20. Ст. 2251.
- Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации <11>; -------------------------------- <11> СЗ РФ. 2001. N 52 (ч. I). Ст. 4921 (с изм. и доп. до 2008 г.); 2008. N 24. Ст. 2798.
- Гражданский кодекс Российской Федерации <12>; -------------------------------- <12> СЗ РФ. 1994. N 32. Ст. 3301 (с изм. и доп. до 2008 г.); 2008. N 20. Ст. 2253.
- Федеральный закон от 2 декабря 1990 г. N 395-1 "О банках и банковской деятельности" <13>; -------------------------------- <13> СЗ РФ. 1996. N 6. Ст. 492 (с изм. и доп. до 2008 г.); 2008. N 15. Ст. 1447.
- Указ Президента Российской Федерации от 17 апреля 2002 г. N 393 "О мерах по выполнению Резолюций Совета Безопасности ООН 1388 от 15 января 2002 г. и 1390 от 16 января 2002 г." <14>; -------------------------------- <14> СЗ РФ. 2002. N 16. Ст. 1550.
- Указ Президента Российской Федерации от 10 января 2002 г. N 6 "О мерах по выполнению Резолюции Совета Безопасности ООН 1373 от 28 сентября 2001 г." <15>; -------------------------------- <15> СЗ РФ. 2002. N 2. Ст. 137.
- Указ Президента Российской Федерации от 6 марта 2001 г. N 266 "О мерах по выполнению Резолюции Совета Безопасности ООН 1333 от 19 декабря 2000 г." <16>; -------------------------------- <16> СЗ РФ. 2001. N 11. Ст. 1008.
- Указ Президента Российской Федерации от 5 мая 2000 г. N 786 "О мерах по выполнению Резолюции Совета Безопасности ООН 1267 от 15 октября 1999 г." <17>; -------------------------------- <17> СЗ РФ. 2000. N 19. Ст. 2059.
- Указ Президента Российской Федерации от 20 октября 1998 г. N 1271 "О мерах по выполнению Резолюций Совета Безопасности ООН 1173 от 12 июня 1998 г. и 1176 от 24 июня 1998 г." <18>; -------------------------------- <18> СЗ РФ. 1998. N 43. Ст. 5334.
- Федеральный закон от 7 августа 2001 г. N 121-ФЗ "О внесении изменений и дополнений в законодательные акты Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем" <19>; -------------------------------- <19> СЗ РФ. 2001. N 33 (ч. I). Ст. 3424.
- Указ Президента России от 1 ноября 2001 г. N 1263 "Об уполномоченном органе по противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма" <20>; -------------------------------- <20> СЗ РФ. 2001. N 45. Ст. 4251. Указом Президента России от 9 марта 2004 г. N 314 "О системе и структуре органов исполнительной власти" (СЗ РФ. 2004. N 11. Ст. 495) Комитет по финансовому мониторингу переименован в Федеральную службу по финансовому мониторингу.
- Положение Банка России от 20 декабря 2002 г. N 207-П "О порядке представления кредитными организациями в уполномоченный орган сведений, предусмотренных Федеральным законом "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма" <21>; -------------------------------- <21> Вестник Банка России. 2003. N 2.
- Положение Банка России от 19 августа 2004 г. N 262-П "Об идентификации кредитными организациями клиентов и выгодоприобретателей в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма" <22>; -------------------------------- <22> Вестник Банка России. 2004. N 54.
- указание Банка России от 9 августа 2004 г. N 1485-У "О требованиях к подготовке и обучению кадров в кредитных организациях" <23>; -------------------------------- <23> Вестник Банка России. 2004. N 52.
- указание Банка России от 9 августа 2004 г. N 1486-У "О квалификационных требованиях к специальным должностным лицам, ответственным за соблюдение правил внутреннего контроля в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма и программ его осуществления в кредитных организациях" <24>; -------------------------------- <24> Вестник Банка России. 2004. N 54.
- указание Банка России от 7 августа 2003 г. N 1317-У "О порядке установления уполномоченными банками корреспондентских отношений с банками-нерезидентами, зарегистрированными в государствах и на территориях, предоставляющих льготный налоговый режим и (или) не предусматривающих раскрытие и предоставление информации при проведении финансовых операций (офшорных зонах)" <25>; -------------------------------- <25> Вестник Банка России. 2003. N 51.
- Инструкция Банка России от 28 апреля 2004 г. N 113-И "О порядке открытия, закрытия, организации работы обменных пунктов и порядке осуществления уполномоченными банками отдельных видов банковских операций и иных сделок с наличной иностранной валютой и валютой Российской Федерации, чеками (в том числе дорожными чеками), номинальная стоимость которых указана в иностранной валюте, с участием физических лиц" <26>; -------------------------------- <26> Вестник Банка России. 2004. N 33.
- письмо Банка России от 13 июля 2005 г. N 98-Т "О Методических рекомендациях по применению Инструкции Банка России от 31.03.1997 N 59 "О применении к кредитным организациям мер воздействия" при нарушениях кредитными организациями нормативных правовых актов в области противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма" <27>; -------------------------------- <27> Документ опубликован не был. См.: письмо Банка России от 23 декабря 2005 г. N 157-Т "О порядке применения письма Банка России от 13.07.2005 N 98-Т" // Вестник Банка России. 2005. N 70.
- письмо Банка России от 13 июля 2005 г. N 99-Т "О Методических рекомендациях по разработке кредитными организациями правил внутреннего контроля в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма" <28>; -------------------------------- <28> Вестник Банка России. 2005. N 37.
- письмо Банка России от 30 октября 2001 г. N 127-Т "О мерах, предпринимаемых США по предотвращению финансирования терроризма" <29>; -------------------------------- <29> Вестник Банка России. 2001. N 68.
- письмо Банка России от 3 июля 1997 г. N 479 "О Методических рекомендациях по вопросам организации работы по предотвращению проникновения доходов, полученных незаконным путем, в банки и иные кредитные организации" <30>; -------------------------------- <30> Вестник Банка России. 1997. N 43.
- письмо Банка России от 31 марта 2008 г. N 36-Т "О Рекомендациях по организации управления рисками, возникающими при осуществлении кредитными организациями операций с применением систем интернет-банкинга" <31>; -------------------------------- <31> Вестник Банка России. 2008. N 16.
- указание ЦБ РФ от 12 февраля 1999 г. N 500-У "Об усилении валютного контроля со стороны уполномоченных банков за правомерностью осуществления их клиентами валютных операций и о порядке применения мер воздействия к уполномоченным банкам за нарушения валютного законодательства" <32>; -------------------------------- <32> Вестник Банка России. 1999. N 13; 2004. N 35.
- письмо Банка России от 17 августа 2004 г. N 100-Т "Об отчете ФАТФ по типологиям отмывания преступных доходов и финансирования терроризма за 2003 - 2004 гг." <33>; -------------------------------- <33> Вестник Банка России. 2004. N 51.
- письмо Банка России от 26 января 2005 г. N 17-Т "Об усилении контроля за операциями с наличными денежными средствами" <34>; -------------------------------- <34> Документ опубликован не был.
- письмо Банка России от 6 апреля 2005 г. N 56-Т "О Методических рекомендациях по проведению проверок соблюдения кредитными организациями требований законодательства Российской Федерации и нормативных актов Банка России в области противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма" <35>. -------------------------------- <35> Документ опубликован не был.
Базисным элементом правовых основ противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма является Федеральный закон от 7 августа 2001 г. N 115-ФЗ "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма". В соответствии со ст. 2 данного Закона предметом его правового регулирования являются отношения граждан Российской Федерации, иностранных граждан и лиц без гражданства, организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, а также государственных органов, осуществляющих контроль на территории Российской Федерации за проведением операций с денежными средствами или иным имуществом, в целях предупреждения, выявления и пресечения деяний, связанных с легализацией (отмыванием) доходов, полученных преступным путем, и финансированием терроризма. В соответствии с Федеральным законом от 7 августа 2001 г. N 115-ФЗ "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма" коммерческий банк приобрел правовой статус субъекта выявления и предупреждения преступлений в данной сфере. В соответствии с приведенным Законом банки наделили не только специфическими правами, обязанностями и компетенцией в сфере выявления и предупреждения преступлений в данной сфере, но и обязанностью принимать постоянное участие в правоохранительной деятельности. Сложилась уникальная ситуация, состоящая в первую очередь в том, что коммерческий банк, не являясь государственной организацией, тем не менее должен участвовать в реализации мер, которые выходят за пределы целей его собственно банковской деятельности. В соответствии со ст. 7 Федерального закона от 7 августа 2001 г. N 115-ФЗ "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма" банк обязан: 1) идентифицировать лицо, находящееся на обслуживании в банке; 2) предпринимать обоснованные и доступные в сложившихся обстоятельствах меры по установлению и идентификации выгодоприобретателей; 3) систематически обновлять информацию о клиентах, выгодоприобретателях; 4) документально фиксировать и представлять в уполномоченный орган не позднее рабочего дня, следующего за днем совершения операции, сведения по подлежащим обязательному контролю операциям с денежными средствами или иным имуществом; 5) представлять в уполномоченный орган по его письменным запросам всю информацию по операциям, подлежащим обязательному контролю; 6) принимать обоснованные и доступные в сложившихся обстоятельствах меры по выявлению среди физических лиц, находящихся или принимаемых на обслуживание, иностранных публичных должностных лиц; 7) принимать на обслуживание иностранных публичных должностных лиц только на основании письменного решения руководителя банка или его заместителя; 8) принимать обоснованные и доступные в сложившихся обстоятельствах меры по определению источников происхождения денежных средств или иного имущества иностранных публичных должностных лиц; 9) на постоянной основе обновлять имеющуюся в распоряжении банка информацию о находящихся у них на обслуживании иностранных публичных должностных лицах; 10) уделять повышенное внимание операциям с денежными средствами или иным имуществом, осуществляемым иностранными публичными должностными лицами, их супругами, близкими родственниками. Банк вправе по основаниям, детерминированным нормами в соответствии с пунктом 5.2 и пунктом 11 статьи 7 Федерального закона от 7 августа 2001 г. N 115-ФЗ "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма", отказаться от заключения договора банковского счета (вклада) с физическим или юридическим лицом и выполнения распоряжения клиента о совершении транзакций соответственно. При этом банкам запрещается: - открывать счета (вклады) на анонимных владельцев, то есть без предоставления открывающим счет (вклад) физическим или юридическим лицом документов, необходимых для его идентификации; - открывать счета (вклады) физическим лицам без личного присутствия лица, открывающего счет (вклад), либо его представителя; - устанавливать и поддерживать отношения с банками-нерезидентами, не имеющими на территориях государств, в которых они зарегистрированы, постоянно действующих органов управления. Менеджмент банка, представляющий соответствующую информацию в уполномоченный орган, не вправе информировать об этом своих клиентов или иных лиц. Менеджмент банка обязан документально фиксировать и представлять в уполномоченный орган сведения в случаях отказа от заключения договора банковского счета (вклада) с физическим или юридическим лицом и (или) от проведения операций в срок не позднее рабочего дня, следующего за днем совершения указанных действий, в порядке, установленном Центральным банком Российской Федерации по согласованию с Правительством Российской Федерации. Для коммерческих банков основаниями документального фиксирования операций с денежными средствами и последующей передачи информации о них в Федеральную службу по финансовому мониторингу являются: - запутанный или необычный характер сделки, не имеющей очевидного экономического смысла или очевидной законной цели; - несоответствие сделки целям деятельности организации, установленным учредительными документами этой организации; - выявление неоднократного совершения операций или сделок, характер которых дает основание полагать, что целью их осуществления является уклонение от процедур обязательного контроля, предусмотренных Федеральным законом от 7 августа 2001 г. N 115-ФЗ. В банке в соответствии с Положением Банка России от 16 декабря 2003 г. N 242-П "Об организации внутреннего контроля в кредитных организациях и банковских группах" <36> с учетом особенностей его организации, основных направлений его деятельности, клиентской базы и уровня его рисков, связанных с клиентами и их операциями, формируется структурное подразделение по противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма под руководством ответственного сотрудника <37>. -------------------------------- <36> Вестник Банка России. 2004. N 7. <37> Банк информирует территориальное учреждение Банка России по своему месту нахождения о назначении ответственного сотрудника с приложением информации о его соответствии квалификационным требованиям, установленным указанием Банка России от 9 августа 2004 г. N 1486-У "О квалификационных требованиях к специальным должностным лицам, ответственным за соблюдение правил внутреннего контроля в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма и программ его осуществления в кредитных организациях" // Вестник Банка России. 2004. N 54.
Наибольшую трудность для банка по понятным причинам представляет собой не свойственная его основным целям банковской деятельности обязанность разработать не просто правила внутреннего контроля, а правила, которые должны включать в себя критерии выявления и признаки сделок, характерных для легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем (п. 2 ст. 7 Федерального закона от 7 августа 2001 г. N 115-ФЗ). Обнаружение банком указанных критериев, признаков и иных обстоятельств, дающих основания полагать, что сделки осуществляются в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, должно являться согласно Федеральному закону от 7 августа 2001 г. N 115-ФЗ "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма" основанием для документальной фиксации и направления в уполномоченный орган информации о совершаемых сделках. Таким образом, можно сделать вывод о том, что роль коммерческих банков в действующей системе противодействия отмыванию "грязных" денег и финансированию терроризма настолько значительна, что банки стали одним из главных составляющих элементов этой системы. С другой стороны, участие в противодействии отмыванию преступных доходов и финансированию терроризма стало одним из важнейших направлений деятельности банков, способствующих повышению их деловой репутации и, как следствие, сохранению их финансовой устойчивости. Сохранению финансовой устойчивости коммерческих банков в связи с их противодействием легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, способствует и осуществление Банком России надзорных проверок <38> выполнения банками требований законодательства Российской Федерации и нормативных актов Банка России в области противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма. -------------------------------- <38> Инструкция Банка России от 25 августа 2003 г. N 105-И "О порядке проведения проверок кредитных организаций (их филиалов) уполномоченными представителями Центрального банка Российской Федерации" // Вестник Банка России. 2003. N 67; 2005. N 7.
Правовой механизм противодействия легализации преступных доходов основывается на использовании системы финансового мониторинга. При этом следует отметить, что специалистами система финансового мониторинга в целом, в том числе и относительно системы противодействия легализации преступных доходов непосредственно, связывается с финансово-правовым регулированием общественных отношений в сфере экономики, в частности ее банковского сектора <39>. -------------------------------- <39> См. подробнее: Горбунова О. Н. Финансовое право и финансовый мониторинг в современной России. М.: Профобразование, 2003. 158 с.
Поэтому в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма коммерческому банку (его менеджменту) необходимо предусматривать: - осуществление на постоянной основе мониторинга изменений, внесенных в законодательство Российской Федерации и стран местонахождения зарубежных филиалов, дочерних и зависимых организаций коммерческого банка, и своевременность учета и отражения этих изменений во внутренних документах коммерческого банка и обязательность их соблюдения; - постоянный контроль за соблюдением законодательства Российской Федерации, в том числе законодательства о банковской тайне и организации внутреннего контроля в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма. Процессы глобализации, охватывающие мир со все возрастающей скоростью, обусловливают не только резкое возрастание финансовых рисков банковской деятельности в странах с развивающимися рыночными отношениями (что характерно для России. - А. К.) и степени зависимости состояния национальных экономик от движения международных потоков капитала, но и повышение привлекательности финансовых и денежно-кредитных систем, особенно банковского сектора экономики этих стран, для легализации доходов, полученных преступным путем. Поэтому только способность коммерческого банка, его аффилированных лиц, а также реальных владельцев банка использовать правовые средства, чтобы эффективно противодействовать легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, и делает возможным исключить, в крайнем случае минимизировать, возможность нанесения ущерба деловой репутации коммерческого банка.
------------------------------------------------------------------
Название документа