Способы размещения акций при реорганизации
(Габов А. В.) ("Предпринимательское право", 2008, N 4) Текст документаСПОСОБЫ РАЗМЕЩЕНИЯ АКЦИЙ ПРИ РЕОРГАНИЗАЦИИ
А. В. ГАБОВ
Габов А. В., кандидат юридических наук.
Размещение акций в процессе реорганизации имеет много существенных особенностей, которые отличают его от обычного размещения. И первое, что здесь необходимо отметить, что сама процедура размещения при реорганизации имеет иную последовательность. Как известно, ст. 19 Федерального закона "О рынке ценных бумаг" предусматривает следующую последовательность этапов: принятие решения о размещении эмиссионных ценных бумаг; утверждение решения о выпуске (дополнительном выпуске) эмиссионных ценных бумаг; государственную регистрацию выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг; размещение эмиссионных ценных бумаг; государственную регистрацию отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг или представление в регистрирующий орган уведомления об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг. Совершенно иное дело - последовательность этапов при реорганизации (исключая ситуацию присоединения). Она выглядит как бы "перевернутой", в том смысле, что смысл обычной процедуры состоит в том, что сначала принимаются необходимые корпоративные решения, затем уполномоченный государственный орган осуществляет проверку при "входе" бумаг на рынок, а уже затем бумаги размещаются, т. е. обретают своих собственников. При реорганизации акционерных обществ в форме слияния, разделения, выделения и преобразования сначала осуществляется размещение акций, а уж затем следует их государственная регистрация, равно как и государственная регистрация отчета об итогах выпуска, причем единовременно. Более того, в тех случаях, когда Стандарты эмиссии признают возможным вместе с выделением осуществлять конвертацию в форме снижения номинальной стоимости, такая эмиссия осуществляется в указанном "перевернутом" порядке. На это, в частности, указывает последний абзац п. 8.7.2 Стандартов эмиссии: "...в случае если размещение акций акционерного общества, создаваемого в результате выделения, осуществляется одновременно с конвертацией акций реорганизуемого акционерного общества в акции той же категории (типа) с меньшей номинальной стоимостью, акции акционерного общества, создаваемого в результате выделения, и акции реорганизуемого акционерного общества с меньшей номинальной стоимостью считаются размещенными в дату государственной регистрации акционерного общества, созданного в результате выделения. При этом акции реорганизуемого акционерного общества с меньшей номинальной стоимостью размещаются до государственной регистрации их выпуска, а государственная регистрация выпуска таких акций реорганизуемого акционерного общества осуществляется одновременно с государственной регистрацией отчета об итогах выпуска указанных акций". Данное положение Стандартов эмиссии представляет собой этакое вынужденное нормативное хулиганство со стороны органа, регулирующего рынок ценных бумаг, поскольку оснований для такого изъятия Закон о рынке ценных бумаг не допускает. Однако оно имеет весьма важное практическое значение, которое состоит в следующем. В соответствии со ст. 15 Федерального закона "Об акционерных обществах" формирование имущества обществ, создаваемых в результате реорганизации, осуществляется только за счет имущества реорганизуемых обществ. П. 8.3.10 Стандартов эмиссии конкретизирует это положение применительно к порядку формирования уставного капитала акционерного общества, создаваемого в результате выделения, указывая, что он формируется за счет уменьшения уставного капитала и/или за счет иных собственных средств (в том числе за счет добавочного капитала, нераспределенной прибыли и других) акционерного общества, из которого осуществлено выделение. Соответственно, если нет источников для формирования имущества (уставного капитала) создаваемого акционерного общества, то единственной возможностью для реорганизуемого общества является уменьшение его уставного капитала, что необходимо сделать одновременно. Более подробное регулирование по данному вопросу содержит Приказ Минфина РФ от 20 мая 2003 г. N 44н "Об утверждении Методических указаний по формированию бухгалтерской отчетности при осуществлении реорганизации организаций". Следующей важной особенностью, которая отличает размещение акций при реорганизации, является перечень используемых способов размещения акций. Федеральный закон "Об акционерных обществах" здесь, к сожалению, нельзя назвать последовательным. Его ст. 39, именуемая "Способы размещения обществом акций и иных эмиссионных ценных бумаг общества", относительно способов размещения акций упоминает: подписку (открытую и закрытую), конвертацию, распределение дополнительных акций среди акционеров. Более никакие способы размещения не упоминаются, а употребление понятия "конвертация" в данном случае, при анализе реорганизации, не должно вводить в заблуждение, поскольку в упомянутой статье под ней понимается преобразование ценных бумаг одного вида (или типа) в ценные бумаги другого вида (или типа) одного и того же юридического лица. На самом деле способов размещения акций, как уже следует из предыдущего изложения, гораздо больше. Часть из них обозначена уже в самом Федеральном законе "Об акционерных обществах" (ст. 16 - 20), часть - в иных нормативных актах. К числу способов размещения акций при реорганизации можно отнести: - конвертацию; - распределение среди акционеров реорганизуемого общества; - обмен акций; - возмездное приобретение акций работниками преобразуемой коммерческой организации и иными лицами при преобразовании в акционерное общество работников (народное предприятие); - приобретение акций создаваемого общества самим реорганизуемым обществом. Отметим еще раз, что процесс размещения при реорганизации отличает от обычного размещения возможность использовать одновременно несколько из описанных способов размещения. Такая ситуация возникает обычно в процессе выделения, и она будет рассмотрена нами ниже <1>. -------------------------------- <1> Данная возможность не прописана прямо в Законе, хотя и не запрещена им. На практике же неоднократно возникали ситуации, когда было необходимо совмещать конвертацию и распределение. Это было необходимо для того, чтобы предоставить акционерам, голосовавшим против или не участвовавшим в голосовании, возможность реализовать свои права на получение акций, а также чтобы избежать образования дробных акций при реорганизации, чего не допускает ст. 25 Федерального закона "Об акционерных обществах". В этой связи в Стандартах прямо прописано в п. 8.7.3 следующее правило: "Порядок конвертации (распределения, приобретения) ценных бумаг, размещаемых при реорганизации юридических лиц в форме выделения, предусмотренный решением о выделении, должен определять способ (способы) размещения ценных бумаг юридического лица, созданного в результате выделения...".
Под способом размещения акций при реорганизации следует понимать совокупность действий, осуществляемых реорганизуемым акционерным обществом, субъектами учетной системы (регистратором (в некоторых случаях регистраторами) и номинальными держателями - депозитариями), акционерами создаваемых и реорганизуемых обществ, государственными регистрирующими органами, а в ряде случаев самими созданными компаниями и иными лицами (работниками), направленных на предоставление в собственность акций созданных в процессе реорганизации обществ акционерам реорганизуемых обществ, а в случаях, специально предусмотренных законом, - и иным лицам, в том числе и самому реорганизуемому обществу. В данном тексте может смущать выражение "предоставление в собственность". Однако, к сожалению, всеми иными формулировками охватить все имеющееся разнообразие способов размещения при реорганизации невозможно. В самом деле, здесь есть способы, которые могут быть квалифицированы как сделка, причем явно двусторонняя, к примеру "возмездное приобретение". Есть способы, которые внешне очень сходны с односторонней сделкой, например распределение акций среди акционеров реорганизуемого общества. Есть способ, который именуется как приобретение акций самим реорганизуемым акционерным обществом, однако это приобретение по набору фактических действий, осуществляемых в рамках его реализации, ничем не отличается от того же распределения, уже по той причине, что не теряются никакие права в реорганизуемом обществе. Наконец, есть такие два способа размещения, как конвертация и обмен, которые с точки зрения юридической квалификации крайне сложно отнести к каким-либо из известных юридических фактов. Важно понять перед анализом конкретных форм (способов) размещения то, какой смысл законодатель вкладывает (или какой следовало бы вложить) при их конструировании. Реорганизация как институт обеспечивает экономическую активность участников гражданского оборота, направленную на структурирование определенным образом их имущества, обязательств и бизнеса в целом. В этом смысле следует говорить о ее прикладном характере. В связи с этим, думается, при ее осуществлении принципиально применима любая комбинация способов размещения, которая облегчает такую деятельность. С другой стороны, стоит здесь и другая, не менее важная проблема - обеспечение интересов участников реорганизуемых юридических лиц. Как должны решаться обе эти проблемы, учитывая, что их одновременное решение в какой-то точке может привести к корпоративному конфликту? Думается, что точкой разрешения являются следующие подходы: - позиция большинства участников реорганизуемого юридического лица; - возможность комбинированного подхода, т. е. нахождение компенсационных механизмов для меньшинства не только в части их учета в собственности вновь создаваемых юридических лиц, но и в части получения разумной компенсации еще до начала процедуры размещения ценных бумаг, создаваемых путем реорганизации юридических лиц; - безусловное предоставление любому изъявившему желание участнику реорганизуемого юридического лица возможности полноценного участия во всех вновь создаваемых в процессе реорганизации юридических лицах или получение по его выбору соответствующей разумной компенсации; - понимание рисковости осуществляемых действий. Эта рисковость вытекает из того, что реорганизуемые и вновь создаваемые юридические лица действуют в условиях рыночной экономики и нельзя возлагать на эти субъекты излишнюю имущественную нагрузку в связи с потерей стоимости, которая произошла в связи с проведением реорганизации (например, некоторые исследователи предлагают установить права акционеров на компенсацию разницы между рыночной стоимостью конвертируемых акций <2>). -------------------------------- <2> Дивер Е. П. Правовое регулирование реорганизации коммерческих организаций: Автореф. дис. канд. юр. наук. М., 2002. С. 10.
В связи с изложенным, говоря вообще обо всех способах реорганизации, следует обратить внимание, с некоторыми корректировками, на мысль Т. Д. Аиткулова, который, анализируя слияние и присоединение, отмечал, что "важным свойством слияния и присоединения, присущим, впрочем, и некоторым другим способам реорганизации, является обмен акций передающих обществ на акции и (или) иные ценные бумаги нового или принимающего общества. Получение акций акционерами прекращаемых обществ является компенсацией за утрату членства в прекращенном обществе" <3>. -------------------------------- <3> Аиткулов Т. Д. Некоторые аспекты правового регулирования слияния и присоединения акционерных обществ в праве Российской Федерации и ФРГ // Актуальные проблемы гражданского права: Сборник статей. Вып. 4 / Под ред. проф. М. И. Брагинского. М.: Издательство "НОРМА", 2002. С. 16.
Действительно, какой бы способ размещения мы ни рассматривали (исключая некоторую правовую экзотику, присущую народным предприятиям), само размещение ценных бумаг в процессе реорганизации представляет собой не что иное, как компенсацию. Эту компенсацию закон предоставляет лицам за утрату членства (при слиянии, присоединении, разделении), его снижение (конвертация при выделении), уменьшение стоимости (распределение и приобретение при выделении), которую такое членство приносит. Проанализируем правовое регулирование каждого из указанных способов. 1. Конвертация. Конвертация является наиболее распространенным способом размещения акций в процессе реорганизации. Как способ размещения она упоминается непосредственно в Федеральном законе "Об акционерных обществах" (ст. 16 - 19.1), в связи с тем что используется при всех способах реорганизации, исключая преобразование и преобразование в народное предприятие. Для случаев слияния, присоединения и разделения она является единственным способом размещения акций. Ее использование во всех названных случаях объясняется тем, что сливающиеся общества, равно как присоединяемое общество, равно как и разделяющееся общество по итогам реорганизации, перестают существовать как юридические лица, соответственно, аннулируются и те эмиссионные ценные бумаги, эмитентами которых они являлись. Отсюда необходимость предоставить акционерам указанных обществ разумное встречное предоставление - акции единой компании при слиянии, акции присоединяющего общества при присоединении, акции новых компаний, созданных по итогам разделения. При выделении конвертация может использоваться, но наравне с двумя другими способами - распределением и приобретением. Однако если у реорганизуемого общества не хватает собственных средств, тогда может использоваться только конвертация, сопрягаемая с уменьшением уставного капитала. Соответственно, как Федеральным законом "Об акционерных обществах", так и Стандартами эмиссии предусмотрено, что договор о слиянии, договор о присоединении, решение о разделении, решение о выделении (если оно предусматривает конвертацию как способ размещения) должны содержать порядок конвертации акций каждого акционерного общества, участвующего в слиянии, присоединяемого общества, разделяемого акционерного общества, акционерного общества, из которого осуществляется выделение в акции создаваемых обществ, который должен определять способ размещения - конвертацию, количество акций каждой категории (типа), которые конвертируются в одну акцию создаваемого акционерного общества (обществ), или общества, к которому осуществляется присоединение (соотношение (коэффициент) конвертации) (ст. 16 - 19 Федерального закона "Об акционерных обществах", п. 8.4.2, 8.5.4, 8.6.2, 8.7.3 Стандартов эмиссии). Коэффициент конвертации представляет собой формулу. Очевидно, что расчет коэффициента конвертации является непростой задачей, поскольку формула, которая будет его описывать для участников гражданского оборота, означает либо последующее увеличение стоимости, либо ее снижение. Недаром именно вокруг коэффициента всегда идет серьезное противостояние между миноритарными и мажоритарными акционерами. На эту тему не слишком много исследований в специальной литературе. По мнению некоторых авторов, наиболее справедливым по отношению к акционерам является расчет коэффициента конвертации на основе рыночной стоимости акций реорганизуемых обществ, а для акций, не обращающихся на торгах организаторов торговли на рынке ценных бумаг, рыночная стоимость может быть определена независимым оценщиком <4>. -------------------------------- <4> Костикова Е. Как сливать акционерные общества // Акционерный вестник. 2008. N 3(52). С. 39.
Однако это только один возможный подход, и к тому же не совсем верный. Действительно, действующее законодательство не описывает, как должен считаться коэффициент конвертации. Однако надо иметь в виду, что хоть и грубыми мазками и довольно бессистемно, но в нем все-таки есть некоторые положения, в той или иной степени влияющие на его расчет. К примеру, согласно действующему законодательству в результате размещения акций при реорганизации должно соблюдаться требование п. 2 ст. 25 Федерального закона "Об акционерных обществах", согласно которому номинальная стоимость размещенных привилегированных акций не должна превышать 25% от уставного капитала общества. То есть в результате конвертации количество привилегированных акций, как в самом реорганизуемом обществе, так и в создаваемых обществах не должно превышать 25% от уставного капитала каждого такого общества. Корреспондирующая норма содержится и в Стандартах эмиссии (а также в п. 3.14 Инструкции Центрального банка РФ от 10 марта 2006 г. N 128-И "О правилах выпуска и регистрации ценных бумаг кредитными организациями на территории Российской Федерации"). В частности, п. 8.3.9 установлено, что размещение при реорганизации акций, в результате которого номинальная стоимость привилегированных акций акционерного общества, созданного в результате реорганизации (акционерного общества, к которому осуществлено присоединение), превысит 25% размера его уставного капитала, запрещается. Это уже налагает определенные требования к расчету коэффициента. П. 8.3.3 Стандартов эмиссии установлено, что размещение акций при реорганизации в форме слияния, присоединения и преобразования акционерам - владельцам акций одной категории (типа) одного реорганизуемого акционерного общества должно осуществляться на одинаковых условиях. Это предполагает невозможность варьирования коэффициента для разных лиц. Как уже было отмечено, в процессе реорганизации возможна операция по конвертации привилегированных акций в обыкновенные. И здесь существует серьезная проблема расчета коэффициента. В частности, в п. 7.2.2 Стандартов эмиссии указано, что номинальная стоимость акции (акций) определенной категории (типа), конвертируемой (конвертируемых) в акцию (акции) другой категории (типа), должна быть равна номинальной стоимости акции (акций), в которую она (они) конвертируется. Формально это правило не имеет отношения к реорганизации, но вполне может быть применено (и применяется) по аналогии. А оно фактически означает простую вещь: коэффициент конвертации в случае равенства номинальных стоимостей будет равен единице. Далее, расчет коэффициента конвертации осложняется фактической возможностью образования дробных акций. В этих целях на практике используются формулы арифметического округления, использование которых прямо законом не предусмотрено, но и не запрещено, что и предполагает возможность их применения в этой безвыходной ситуации. Обычно (это можно уже назвать сложившимся деловым обыкновением) если расчетное число акций, которое должен получить по итогам конвертации (применения формулы) акционер, будет являться дробным, то дробная часть количества акций округляется по следующему правилу: - при значении знаков, следующих после запятой, от 5 до 9 к целому числу прибавляется единица, а числа, следующие после запятой, не учитываются; - при значении знаков, следующих после запятой, от 0 до 4 в расчет принимается лишь целое число, а числа, следующие после запятой, не учитываются; - если в результате округления какому-либо акционеру не будет причитаться ни одной акции, то такой акционер всегда получает одну акцию. Возможность использования практики округления подтверждена и судами. Так, в частности, в Постановлении Федерального арбитражного суда Уральского округа от 2 сентября 2004 г. N Ф09-2828/04-ГК отмечено, что "при определении коэффициента пропорциональности законодательством не запрещено применение алгебраических правил, в частности правил округления чисел...". Представляется, что эти правила должны быть установлены непосредственно законом. Помимо арифметических округлений, коэффициент может учитывать и иные факторы. В частности, п. 8.3.1 Стандартов эмиссии предусмотрено, что решения о реорганизации, а также договоры о слиянии и присоединении, если этими договорами предусмотрена консолидация и дробление акций, могут предусматривать коэффициент конвертации акций, рассчитанный с учетом результатов их консолидации и дробления, которые на момент их принятия (утверждения) еще не осуществлены. Как обычно рассчитывается этот коэффициент? Наиболее принятым в практике считается его расчет на основании рыночной стоимости акций, который осуществляет независимый оценщик. Он делает это с применением соответствующих методик, в частности, при оценке стоимости акций применяются три основных подхода: доходный, сравнительный и затратный. Согласно доходному подходу, стоимость измеряется текущей стоимостью будущих экономических выгод. Этот подход основан на допущении того, что инвестор не заплатит больше текущей стоимости ожидаемых будущих денежных потоков. В рамках доходного подхода различают два основных метода оценки: метод дисконтированных денежных потоков и метод капитализации. Сравнительный подход основан на допущении того, что стоимость можно оценить на основе анализа цен, по которым происходит купля-продажа акций компаний-аналогов на биржевом или внебиржевом рынке. При использовании сравнительного подхода стоимость оцениваемой акции определяется путем сравнения с сопоставимыми обществами, акции которых обращаются на биржевом рынке ("метод компаний-аналогов или оценочных коэффициентов"), или с сопоставимыми компаниями, продававшимися в последнее время ("метод сопоставимых сделок"). Затратный метод основан на допущении о том, что стоимость оцениваемого актива определяется исходя из затрат на его восстановление или замену другим активом со сходными полезными свойствами. Различные скидки и премии при оценке акций применяются в ситуациях, когда необходимо скорректировать полученную базовую стоимость полного пакета акций с учетом специфики оцениваемой доли в бизнесе. Корректировки (скидки и премии) отражают различия между конкретной долей (пакетом акций) и стоимостью 100% пакета акций. Данные различия в целом определяются разными рисками, которые присущи отдельным владельцам акций компании. Подобные риски могут быть обусловлены непредвиденными обязательствами, отсутствием контроля, ликвидности или иными факторами. К числу таких скидок могут относиться скидка за отсутствие контроля и скидка за отсутствие ликвидности. Соотношение рыночных стоимостей акций и дает искомый коэффициент. Впрочем, на практике встречаются ситуации, когда оценка не делается, а коэффициент рассчитывается, к примеру, по соотношению номинальных стоимостей акций обществ, участвующих в реорганизации. Определенными особенностями обладает конвертация при присоединении и разделении. В частности, при присоединении, в отличие от слияния, разделения, выделения конвертация акций может осуществляться в акции, приобретенные и/или выкупленные акционерным обществом, к которому осуществляется присоединение, и/или поступившие в распоряжение этого акционерного общества, и/или в его дополнительные акции. При слиянии, разделении и выделении это, в принципе, невозможно, поскольку общества еще только создаются. Данное положение крайне важно для совмещенной реорганизации. В ее случае, как известно, акции сначала размещаются путем распределения в "обществах-фантомах", а затем уже эти акции конвертируются в акции целевых компаний. В связи с этим возникает вопрос: в какие акции конвертируются акции фантомных компаний? В соответствии с правилами Стандартов эмиссии это возможно в акции, приобретенные или выкупленные акционерным обществом, к которому осуществляется присоединение, и/или в его дополнительные акции. Однако оба случая несут за собой существенные экономические затраты. В этой связи Стандарты эмиссии (сходная норма есть и в Инструкции Центрального банка РФ от 10 марта 2006 г. N 128-И "О правилах выпуска и регистрации ценных бумаг кредитными организациями на территории Российской Федерации") предусматривают в качестве источника конвертации и акции, поступившие в распоряжение присоединяющего общества. В связи с этим может применяться следующая схема конвертации: если акционером общества, к которому осуществляется присоединение, является присоединяемое общество, конвертация акций присоединенного общества может осуществляться в акции, поступившие в распоряжение общества, к которому осуществлено присоединение, в результате перехода к последнему всех прав и обязанностей присоединенного общества в соответствии с передаточным актом. Основанием для такой возможности является то, что именно в соответствии с передаточным актом переходят все права и обязанности к присоединяющему обществу (в том числе и права на акции). Для разделения характерна иная особенность, которая связана со следующим. В соответствии с п. 3.3 ст. 18 Федерального закона "Об акционерных обществах" каждый акционер реорганизуемого общества, голосовавший против принятия решения о реорганизации в форме разделения или не принимавший участия в голосовании по вопросу о реорганизации, должен получить акции каждого создаваемого путем реорганизации в форме разделения общества, предоставляющие те же права, что и принадлежавшие ему акции реорганизуемого общества, пропорционально их числу. Соответственно, корреспондирующий п. 8.6.2 Стандартов эмиссии указывает, что решение о реорганизации в форме разделения должно предусматривать, что указанные права будут соблюдены в результате конвертации. Здесь снова возникает проблема дробности акций, которая должна быть решена именно при расчете самого коэффициента конвертации (поскольку применение распределения как дополнительного способа реорганизации невозможно). В связи с замечанием относительно конвертации при разделении можно провести аналогию и с выделением. Однако в последнем случае у акционерного общества гораздо более широкий правовой маневр. В частности, сходную проблему "получения" акций голосовавшими против или не принимавшими участие в голосовании можно решить (что, собственно, и происходит на практике) путем использования одновременно с конвертацией такого способа, как распределение (им же можно устранять и дробность). Фактически на это указывает и п. 8.7.2 Стандартов эмиссии: "...в случае если размещение акций... осуществляется путем распределения... такое распределение может осуществляться среди всех акционеров реорганизуемого акционерного общества - владельцев акций одной категории (типа), либо среди акционеров реорганизуемого акционерного общества - владельцев акций одной категории (типа), голосовавших против или не принимавших участия в голосовании по вопросу о реорганизации акционерного общества в форме выделения, за исключением акций, требование о выкупе которых предъявлено и которые... должны быть выкуплены". Расчет коэффициента конвертации (отметим, впрочем, что эта проблема существует и для случая распределения, поэтому все, что дальше будет сказано, будет касаться и его) порождает еще одну существенную проблему, слабо решенную законом, - проблему пропорциональности. Проблема эта существует для двух способов реорганизации - разделения и выделения. Связана она, как думается, с не очень удачной юридической техникой ст. 18 и 19 Федерального закона "Об акционерных обществах", а также некоторым излишним законотворчеством ФСФР России. Суть этой проблемы состоит в том, что при реорганизации образуются две группы акционеров: голосовавшие за условия реорганизации и принявшие решение большинства и голосовавшие против. Со второй группой ("против") Закон худо-бедно разобрался. Ст. 18 установлено, что "каждый акционер реорганизуемого общества, голосовавший против принятия решения о реорганизации общества или не принимавший участия в голосовании по вопросу о реорганизации общества, должен получить акции каждого создаваемого путем реорганизации в форме разделения общества, предоставляющие те же права, что и принадлежащие ему акции реорганизуемого общества, пропорционально их числу". П. 8.6.2 Стандартов эмиссии ретранслирует эту же норму: "...решение о реорганизации в форме разделения должно предусматривать, что в результате конвертации каждый акционер реорганизуемого акционерного общества, голосовавший против или не принимавший участия в голосовании по вопросу о реорганизации акционерного общества в форме разделения, должен получить акции каждого акционерного общества, создаваемого в результате разделения, предоставляющие те же права, что и акции, принадлежащие ему в реорганизуемом акционерном обществе, в количестве, пропорциональном числу принадлежащих ему акций этого акционерного общества". Сходная ситуация с выделением. Ст. 19 указывает: "...если решением о реорганизации общества в форме выделения предусматривается конвертация акций реорганизуемого общества в акции создаваемого общества или распределение акций создаваемого общества среди акционеров реорганизуемого общества, каждый акционер реорганизуемого общества, голосовавший против принятия решения о реорганизации общества или не принимавший участия в голосовании по вопросу о реорганизации общества, должен получить акции каждого создаваемого общества, предоставляющие те же права, что и принадлежащие ему акции реорганизуемого общества, пропорционально их числу". П. 8.7.3 Стандартов эмиссии: "...решение о реорганизации акционерного общества в форме выделения... должно предусматривать, что каждый акционер реорганизуемого акционерного общества, голосовавший против или не принимавший участия в голосовании по вопросу о реорганизации акционерного общества, должен получить акции каждого акционерного общества, создаваемого в результате выделения, предоставляющие те же права, что и акции, принадлежащие ему в реорганизуемом акционерном обществе, в количестве, пропорциональном числу принадлежащих ему акций этого акционерного общества". То есть по логике и Закона, и Стандартов эмиссии, если лицо проголосовало против реорганизации и не предъявило акции к выкупу в установленный срок, оно должно получить акции во всех вновь образованных компаниях. Это - гарантия от потери стоимости. А вот как быть с первой группой - голосовавших "за"? С одной стороны, здесь нет проблемы. С другой - можно задаться вопросом: а могут ли эти акционеры получить доли во вновь образуемых компаниях непропорционально? К примеру, несколько владельцев одного бизнеса решили его разделить в соответствии с разной степенью их участия в этом бизнесе, т. е. одному по итогам реорганизации в форме выделения или разделения должно достаться 60% стоимости активов, а второму - 40%. Возможно ли это? Действующее законодательство ничего не указывает по этому вопросу. Здесь "помощь" бизнесу решительно пытается оказывать ФСФР России. Так, п. 8.7.2 Стандартов эмиссии устанавливается, что размещение акций акционерного общества, создаваемого в результате выделения, путем конвертации или путем распределения среди акционеров реорганизуемого акционерного общества - владельцев акций одной категории (типа) должно осуществляться на одинаковых условиях или в соответствии с п. 8.3.12 Стандартов (пункт регулирует только обязательные по закону реорганизации и не относится к числу общих правил). То есть по логике ФСФР России, если два акционера согласны определенным образом разделить бизнес и готовы за это проголосовать - сделать это нельзя. Причем никакой законодательной базы под этим не лежит. Отметим, что это уже вторая попытка регулятора принудительно ограничить права акционеров самим решать, как им разделить бизнес в процессе реорганизации. Первая имела место еще в 1998 г., когда п. 6.7 Стандартов эмиссии акций и облигаций и их проспектов эмиссии при реорганизации коммерческих организаций, утвержденных Постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 11 ноября 1998 г. N 48, было жестко определено, что при реорганизации коммерческой организации путем разделения, а также при реорганизации коммерческой организации путем выделения каждому акционеру реорганизуемого акционерного общества должно размещаться целое число акций каждого акционерного общества, создаваемого в результате разделения или выделения, предоставляющих такие же права, что и принадлежащие ему акции в реорганизованном акционерном обществе, пропорциональное числу принадлежащих ему акций. Попытка была не очень удачна - Верховный Суд России своим решением от 20 июля 1999 г. N ГКПИ99-24 признал ее незаконной. Впрочем, понять ФСФР России в данном вопросе можно. Ведомство, главным образом, и в описанном примере, и на сегодняшний момент озабочено судьбой воздержавшихся акционеров, а также акционеров, которые приобретут акции после состоявшегося собрания о реорганизации. Ведь если во втором случае они даже приобретут акции у проголосовавших "против", они все равно будут считаться как проголосовавшие "за". В этом случае может случиться, что такие акционеры попадут в общества с небольшим числом активов ("помойки", как выражаются профессионалы), что приведет к нарушению их прав <5>. Думается, однако, что проблему защиты таких акционеров следует решать все-таки иными путями, а бизнесу возможность непропорционального разделения активов следует оставить, тем более что она не запрещена законом <6>. -------------------------------- <5> То, что такое вполне может произойти, подсказывает и недавняя история, о чем хорошо пишет И. С. Шиткина (Шиткина И. С. Холдинги: правовое регулирование и корпоративное управление: Научно-практ. издание. М.: Волтерс Клувер, 2006. С. 234 - 235). <6> Следует отметить, что и жесткость законов относительно прав акционеров, голосовавших против, изложенная выше, также находит своих критиков в специальной литературе (см., к примеру: Долинская В. В. Акционерное право: основные положения и тенденции: Монография. М.: Волтерс Клувер, 2006. С. 405 - 406; Шиткина И. С. Указ. соч. С. 239 - 241; Жданов Д. В. Реорганизация акционерных обществ в Российской Федерации. Изд. 2-е, перераб. и доп. М.: Лекс-Книга, 2002. С. 176).
Позиция регулирующих органов тем более не может быть поддержана, потому что полной пропорциональности не может быть в принципе, поскольку в соответствии с п. 3 ст. 25 Федерального закона "Об акционерных обществах" конвертация акций реорганизуемого общества в акции создаваемых обществ, в результате которой образуются дробные акции, не допускается <7>. Это означает, что при конвертации соблюдение принципа пропорциональности невозможно, поскольку при расчете количества акций каждого акционера, подлежащих конвертации, могут получаться дробные числа, которые подлежат округлению, о чем было отмечено выше, что неизбежно приведет хоть и к незначительному, но нарушению принципа пропорциональности. -------------------------------- <7> См. также: письмо ФКЦБ РФ от 26.11.2001 N ИК-09/7948 "Об образовании части акций (дробных акций)".
С технической точки зрения (действия субъектов учетной системы) конвертация представляет собой операцию регистратора, осуществляемую по поручению эмитента. Теоретически регулирование этого вида операций содержится в п. 7.4.2 Положения о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг, утвержденного Постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 2 октября 1997 г. N 27 (далее - Положение о ведении реестра). Однако детальное изучение этого пункта показывает, что едва ли он может быть применен к исследуемой ситуации в качестве аналогии, поскольку в большей степени направлен на регулирование конвертации ценных бумага в рамках одного юридического лица (к примеру, опционов в акции и т. п.). Однако гораздо интереснее, чем техническая сторона, поиск ответа на вопрос: а что, собственно, представляет собой конвертация при реорганизации с правовой точки зрения? К какому виду юридических фактов она может быть отнесена? Конвертацию (при реорганизации) можно определить самым простым образом как способ размещения ценных бумаг, предусматривающий безвозмездное <8>, бездоговорное получение определенным лицом взамен всех или части принадлежащих ему ценных бумаг определенного вида (категории, типа) одного эмитента ценных бумаг другого эмитента. Но какова юридическая природа такого "получения"? -------------------------------- <8> И здесь категорически нельзя согласиться с теми исследователями, которые, анализируя вопросы эмиссии, подчеркивают обязательный возмездный характер возникающих отношений. К примеру, А. С. Рогов указывает, что "эмиссия ценных бумаг осуществляется на началах публичности и возмездности... Принцип возмездности заключается в обязательности возмездного размещения акций и иных эмиссионных ценных бумаг" (Рогов А. С. Гражданско-правовое регулирование эмиссии акций: Автореф. дис. канд. юр. наук. Екатеринбург, 2002. С. 8).
С одной стороны, здесь имеются все признаки сделки. Целый ряд авторов, исследовавших вопросы реорганизации, именно так и полагают. Вот, например, позиция Б. П. Архипова: "...при слиянии и присоединении акционерных обществ процесс конвертации их акций может быть объяснен в рамках модели, когда прекращающееся общество отчуждает все свое имущество как единый имущественный комплекс за акции поглощающего или нового общества, которые (акции) составляют ликвидационную квоту прекращающегося при реорганизации общества. Сам процесс конвертации акций при этом предстает как распределение среди акционеров ликвидационной квоты прекратившегося общества, осуществляемое поглотившим или новым обществом, действующим как правопреемник прекратившегося общества". Далее он отмечает: "...автор рассматривает конвертацию как сделку... окончательный вывод автора состоит в том, что наилучшей моделью для объяснения правовой природы конвертации акций при реорганизации является модель, при которой поглощаемое общество отчуждает все свое имущество как единый имущественный комплекс за акции поглощающего общества, которые оно затем распределяет среди своих акционеров в качестве ликвидационной квоты" <9>. -------------------------------- <9> Архипов Б. П. Гражданско-правовой механизм слияний и присоединений акционерных обществ: Автореф. дис. ... канд. юр. наук. М., 2004. С. 9, 24.
Еще более прямо об этом пишет А. А. Карлин: "...рассматривая порядок размещения акций при реорганизации, автор указывает, что основной формой выпуска акций при проведении данной процедуры является конвертация, представляющая собой обмен акций реорганизуемого общества на акции его правопреемников" <10>. Конструкции обмена придерживается и Д. В. Жданов, который отмечает, что "конвертация при реорганизации - это способ размещения ценных бумаг, в результате которого ценные бумаги юридических лиц, участвующих в реорганизации, обмениваются на ценные бумаги юридических лиц, создаваемых в результате такой реорганизации или продолжающих существовать, после чего подлежат погашению" <11>. -------------------------------- <10> Карлин А. А. Реорганизация акционерного общества: Автореф. дис. канд. юр. наук. М., 2004. С. 14. <11> Жданов Д. В. Реорганизация акционерных обществ в Российской Федерации. Изд. 2-е, перераб. и доп. М.: Лекс-Книга, 2002. С. 153.
А. Ю. Синенко, с одной стороны, рассматривает конвертацию (правда, в большей степени не при реорганизации) как способ размещения ценных бумаг нового выпуска путем замены на них ценных бумаг прежнего выпуска с аннулированием последних. Отвечая же на вопрос, что представляет собой такая "замена", констатирует, что "конвертация в большей степени имеет черты односторонней сделки", сущности и целям которой "наилучшим образом удовлетворяет модель односторонне управомочивающей сделки" <12>. -------------------------------- <12> Синенко А. Ю. Эмиссия корпоративных ценных бумаг: правовое регулирование, теория и практика. М.: Статут, 2002. С. 137 - 140. Относительно конвертации в целом (не при реорганизации) есть и обратная точка зрения. Так, Е. А. Клинова полагает, что конвертация ценных бумаг может представлять собой как односторонне обязывающую, так и двусторонне обязывающую сделку (договор), в зависимости от порядка конвертации. Основанием для применения первой она называет то, что между обществом и акционерами существуют корпоративные отношения, которые и создают возможность для общества совершать такие сделки, которые являются обязательными для акционеров (Клинова Е. А. Гражданско-правовые сделки при размещении эмиссионных ценных бумаг: Автореф. дис. канд. юрид. наук. Казань, 2007. С. 8, 14, 22).
Противоречива и непоследовательна позиция Г. Н. Шевченко. В одной своей работе, анализируя способы размещения, она квалифицирует конвертацию как "преобразование одного вида ценных бумаг в другой" <13>, видимо, явно подразумевая конвертацию бумаг одного и того же юридического лица. В другой - жестко постулирует конвертацию как одностороннюю сделку, "решение о которой принимается эмитентом в одностороннем порядке" <14>. Здесь она уже рассуждает в рамках конвертации двух видов: "...существует два вида конвертации ценных бумаг. При первом виде конвертации участвующие в ней эмиссионные ценные бумаги выпускаются одним и тем же эмитентом... Второй вид конвертации ценных бумаг осуществляется при реорганизации юридических лиц, когда конвертация выступает одним из способов размещения ценных бумаг... Суть такой конвертации заключается в том, что владельцы ценных бумаг реорганизуемого эмитента становятся владельцами ценных бумаг эмитента, который создан в результате реорганизации, а в случае присоединения - эмитента, к которому осуществлено присоединение" <15>. Однако, изначально квалифицировав конвертацию как сделку, уже в выводах этот автор приходит к совершенно противоположной позиции: "таким образом, следует признать, что конвертация эмиссионных ценных бумаг имеет сложную правовую природу, которую нельзя отнести к существующим правовым явлениям" <16> (и это в контексте рассуждений о сделке). -------------------------------- <13> Шевченко Г. Н. Правовое регулирование ценных бумаг: Учебное пособие. 2-е изд., испр. и доп. М.: Статут, 2005. С. 95. <14> Шевченко Г. Н. Эмиссионные ценные бумаги: понятие, эмиссия, обращение. М.: Статут, 2006. С. 164. <15> Там же. С. 163. <16> Там же. С. 165.
Интересную гипотезу относительно конвертации при реорганизации выдвигает И. А. Михайлова. Она рассматривает конвертацию при реорганизации как совершение двух действий, первое из которых нацелено на аннулирование ценных бумаг общества-правопредшественника, а второе заключается уже в самой передаче обществом правопреемником своих акций нового (дополнительного) выпуска владельцам аннулированных ценных бумаг, для которых принятие в собственность новых акций следует, по ее мнению, рассматривать в качестве обязанности, но только в тех случаях, если они до этого инициировали акт распоряжения принадлежащими им акциями общества-правопредшественника <17>. -------------------------------- <17> Михайлова И. А. Правовой статус акционера по законодательству России: Автореф. дис. канд. юрид. наук. М., 2006. С. 9 - 10.
Изложенные версии интересны, однако позволим с большинством из них не согласиться. Конвертацию, как и реорганизацию в целом, признать сделкой нельзя (относительно реорганизации это неоднократно было отмечено и на уровне правоприменительной практики <18>). Реорганизацию следует относить к иным действиям граждан и юридических лиц (подп. 8 п. 1 ст. 8 ГК). Причем не просто к действиям, а к сложным юридическим составам, совокупности действий (в том числе решений), влекущих за собой возникновение и прекращение гражданских прав и обязанностей. Высказанная мысль, конечно, не означает того, что если сама реорганизация не сделка, то в рамки ее как сложного состава не могут входить сделки. Как раз наоборот, могут и входят, пример - договоры о слиянии и присоединении. -------------------------------- <18> Постановление Федерального арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 17 апреля 2002 г. N А74-3091/01-К1-Ф02-580/02-С2, Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 9 августа 2002 г. N КГ-А41/5085-02; Постановление Федерального арбитражного суда Уральского округа от 14 декабря 2006 г. N Ф09-11080/06-С5 и другие решения.
Однако с конвертацией дело обстоит сложнее. Модель конвертации в последовательном изложении выглядит следующим образом: - эмитент (реорганизуемое общество) на основании корпоративных решений подает в налоговую службу документы на государственную регистрацию создаваемых компаний (или о прекращении деятельности, в случае с присоединением); - налоговая служба в течение 5 дней осуществляет государственную регистрацию (вносит запись о прекращении); - в день государственной регистрации (внесении записи о прекращении деятельности) акции считаются размещенными (формально-юридически, однако не фактически в виде внесения записи на счетах); - после получения уведомления от налоговой службы эмитент (но уже созданное в процессе реорганизации лицо или присоединяющее общество) направляет соответствующий набор документов регистратору (уже реорганизованного лица) <19>, который осуществляет внесение записей по счетам, а также направляет соответствующие документы номинальным держателям, которые также вносят записи по счетам депо и направляют в порядке междепозитарных отношений соответствующие данные другим депозитариям (в итоге до владельца бумаги могут "дойти" день так на десятый, и это при том, что акции уже считаются размещенными). -------------------------------- <19> Соответствующие обязательства эмитента по информационному взаимодействию с регистратором регулируются п. 8.3.7 Стандартов эмиссии: "...реорганизуемое юридическое лицо обязано сообщить регистратору, осуществляющему ведение реестра владельцев ценных бумаг этого юридического лица, о факте подачи документов на государственную регистрацию юридического лица, создаваемого в результате такой реорганизации (о внесении в Единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении своей деятельности), в день подачи документов в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц. Юридическое лицо, созданное в результате реорганизации (юридическое лицо, к которому осуществлено присоединение), обязано сообщить регистратору, осуществляющему ведение реестра владельцев ценных бумаг реорганизованного юридического лица, о факте своей государственной регистрации (о внесении записи о прекращении деятельности реорганизованного юридического лица) в день внесения соответствующей записи в Единый государственный реестр юридических лиц".
Если пытаться рассматривать конвертацию как сделку, то надо понять, чьи, собственно, действия могут быть квалифицированы как сделка. Эмитента, субъектов учетной системы, владельцев ценных бумаг реорганизуемых обществ? Для примера приведем такую ситуацию. Как видно из предыдущего изложения, документы в налоговую службу подает одно лицо, которое и уведомляет своего регистратора о факте подачи документов, а отсылает полученное уведомление регистратору уже несуществующего общества другое лицо (вновь созданное или присоединившее). Причем у этого вновь созданного лица (или присоединяющего, что более реалистично) другой, регистратор. И ни в каких, естественно, договорных отношениях это общество с регистратором прекратившего существование общества не состоит. Более того, оно и с регистратором прекратившего существование общества в договорных отношениях не состоит. Согласно п. 7.4.2 Положения о ведении реестра конвертация относится к операциям регистратора, осуществляемым на основании поручения эмитента, под которым по смыслу понимается то лицо, которое состоит с регистратором в договорных отношениях. Возникает вопрос: поручение какого эмитента выполняет регистратор? Уже "почившего в бозе"? Этот пример еще вот чем характерен: в нем очевиден разрыв с точки зрения правовых отношений между всеми субъектами, вовлеченными в процесс конвертации: прекратившего существование эмитента уже нет, соответственно, нет и договора между ним и регистратором, но регистратор обязан провести конвертацию, получив документы от нового лица, у которого свой регистратор; соответственно, старый регистратор должен по каким-то непонятным основаниям передать информацию из своей системы ведения реестра этому регистратору, чтобы он смог открыть лицевые счета акционерам, акции которых были конвертированы. Квалифицировать эти действия как сделку просто не представляется возможным. Возражая Б. А. Архипову, можно привести и такой аргумент - а как рассматривать применение конвертации при выделении? Ведь здесь нет ликвидации общества, и ни о какой ликвидационной квоте речи быть не может. Что же касается позиции А. А. Карлина, то сразу возникает вопрос: а кто субъекты упоминаемого им обмена? Кто на что меняется? Позиция И. А. Михайловой не может быть принята по той причине, что с юридической точки зрения общество-правопреемник ничего никому не передает: акции считаются размещенными в день государственной регистрации (внесении записи о прекращении деятельности). Если мыслить конвертацию сделкой, думается, что самой простой была бы аналогия с институтом перемены лиц в обязательстве. В самом деле, если следовать логике законодателя, в соответствии с которой акция представляет собой обязательственно-правовую связь акционерного общества и акционера (с чем сложно согласиться), то почему бы не представить, что конвертация - это особый случай перемены лиц в обязательстве, фактически в форме перевода долга с одного лица на другое (ст. 391 ГК). Однако такой формы перевода долга ГК не предусматривает, более того, он требует обязательного согласия кредитора (причем без всякой диспозитивности "если иное не предусмотрено..." и т. п.), которое в случае с конвертацией отсутствует. Думается, что не следует все сложные гражданско-правовые явления сводить к уже известным и пытаться "пометить" любое действие (совокупность действий), влекущее возникновение, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей, как сделку. Необходимо более продуктивно разобраться в сути явления и попробовать найти ему свое (возможно, самостоятельное) место в системе юридических фактов. По всей видимости, при анализе конвертации перед нами возникает не что иное, как определенный юридический состав, который включает в себя действия нескольких субъектов (заметим, в том числе и владельца, поскольку он либо одобряет указанные действия, одобряя саму реорганизацию (или воздерживаясь) на собрании акционеров, либо в соответствии с законом имеет полную возможность предъявить свои акции к выкупу, т. е. перестать быть участником корпоративных отношений). Этот состав можно квалифицировать как сложный, если рассматривать действия государственных регистрирующих органов как составную часть процесса конвертации (а для этого есть все основания, учитывая, что не самим эмитентом, а моментом внесения записи о создании новых лиц или прекращением старых определяется дата размещения). Причем, как понятно из предыдущего изложения, отношения субъектов, действия которых этот состав образует, законом просто не урегулированы. Никак. Этих отношений для закона просто нет, а ведь напомним, что речь идет о венце реорганизации - переходе прав собственности на акции новых компаний. 2. Обмен акций. Данный способ размещения ценных бумаг в процессе реорганизации не предусмотрен Федеральным законом "Об акционерных обществах". Более того, не предусмотрен он и Стандартами эмиссии. Фактически единственное упоминание о нем содержится в ст. 3 Федерального закона "Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)" (для справедливости отметим, что в действовавшем до февраля 2005 г. Указе Президента РФ от 18 августа 1996 г. N 1210 "О мерах по защите прав акционеров и обеспечению интересов государства как собственника и акционера" использовалось именно слово "обмен" <20>). Данной статьей определено, что договор о создании народного предприятия и его устав могут предусматривать порядок обмена акций (долей, паев) преобразуемой коммерческой организации на акции народного предприятия каждым акционером в момент создания народного предприятия. -------------------------------- <20> К примеру: "Условия обмена акций реорганизуемых акционерных обществ на акции или иные ценные бумаги, размещаемые при реорганизации, не могут содержать какие-либо требования, ограничивающие права их владельцев. Права, предоставляемые всем владельцам одного типа акций любого реорганизуемого общества при размещении акций или иных ценных бумаг, выпускаемых при реорганизации, должны быть равными. При разделении или выделении акционерных обществ выбор акций или иных ценных бумаг создаваемых акционерных обществ для обмена на акции реорганизуемого общества может осуществляться только по желанию их владельца", и далее по тексту.
Никаких иных деталей применения такого способа размещения ни данный Закон, ни тем более какие-либо поднормативные акты (в силу их отсутствия) не содержат. Между тем можно предположить, что по технике исполнения, равно как и по юридической квалификации, данный способ представляет собой фактически полную аналогию конвертации. 3. Распределение среди акционеров реорганизуемого общества. Данный способ размещения предусмотрен непосредственно Федеральным законом "Об акционерных обществах" (ст. 19 - 19.1). Он применяется при выделении, а также при совмещенной реорганизации (выделение со слиянием или присоединением). Особенность распределения, как уже указывалось, состоит в том, что оно может применяться как самостоятельный способ размещения. В этом случае в соответствии с п. 8.3.10 Стандартов эмиссии уставный капитал акционерного общества, созданного в результате выделения, формируется за счет собственных средств реорганизуемого лица - добавочного капитала, нераспределенной прибыли и других (см. также Приказ Минфина РФ от 20 мая 2003 г. N 44н "Об утверждении Методических указаний по формированию бухгалтерской отчетности при осуществлении реорганизации организаций"). Однако может он применяться и как сопутствующий (скорее, вспомогательный) способ размещения, наряду с конвертацией и приобретением. В соответствии со ст. 19 Федерального закона "Об акционерных обществах" и п. 8.7.3 Стандартов эмиссии решение по вопросу о реорганизации в форме выделения, если распределение предполагается как единственный способ размещения, должно содержать указание на распределение как на способ размещения, количество акций каждой категории (типа) общества, из которого осуществляется выделение, на которую распределяется одна акция выделяемого акционерного общества (коэффициент распределения <21>). В этом случае такое распределение осуществляется среди всех акционеров реорганизуемого акционерного общества - владельцев акций одной категории (типа) (п. 8.7.2 Стандартов эмиссии). -------------------------------- <21> Заметим, что непосредственно Закон такой категории, как "коэффициент распределения", не содержит.
Если распределение является вспомогательным способом, то указываются не только вышеуказанные сведения, но, как отмечают Стандарты эмиссии, должны быть определены "способ (способы) размещения ценных бумаг юридического лица, созданного в результате выделения". В этом случае такое распределение осуществляется только среди акционеров реорганизуемого акционерного общества - владельцев акций одной категории (типа), голосовавших против или не принимавших участия в голосовании по вопросу о реорганизации акционерного общества в форме выделения, за исключением акций, требование о выкупе которых предъявлено и которые в соответствии с Федеральным законом "Об акционерных обществах" должны быть выкуплены (п. 8.7.2 Стандартов эмиссии). Порядок установления даты, на которую осуществляется распределение акций, несколько отличается от конвертации в сторону предоставления больших возможностей эмитенту. В частности, если в случае конвертации дата размещения по факту определяется датой государственной регистрации созданных обществ или внесения записи о прекращении деятельности присоединенного общества, т. е. от действий эмитента может не зависеть, то с распределением ситуация принципиально иная. Согласно п. 8.7.2 Стандартов эмиссии по общему правилу распределение акций осуществляется на основании записей на лицевых счетах у держателя реестра или записей по счетам депо в депозитарии на дату государственной регистрации акционерного общества, создаваемого в результате выделения. Однако эмитент может определить и иную дату или порядок ее определения в решении о реорганизации в форме выделения. Техническая сторона распределения описана еще меньше, чем при конвертации. В частности, если слово "конвертация" Положение о ведении реестра еще знает, то "распределение среди акционеров реорганизуемого общества" - понятие для данного документа незнакомое. Все, чем регистратор может руководствоваться в данном случае, - это аналогия с п. 7.4.1 и уже упоминавшимся п. 7.4.2 Положения о ведении реестра. Разница с конвертацией здесь состоит в том, что если при первой бумаги (всех акционеров или тех, кто согласился на реорганизацию при выделении) аннулируются, а вместо них на лицевые счета в системе ведения реестра нового юридического лица начисляются его акции в соответствии с коэффициентом конвертации, то при распределении (среди всех акционеров или тех, кто голосовал против или не участвовал в голосовании) у этих акционеров ничего не аннулируется, а напротив, к уже имеющимся акциям реорганизованного общества добавляются акции созданных обществ. Суть распределения акций при реорганизации заключается в том, что акционерам реорганизуемой организации на лицевые счета зачисляются акции новых обществ, при этом у акционеров остаются все принадлежащие им акции реорганизуемой организации. Таким образом, "распределение акций" (при реорганизации) представляет собой способ размещения акций, предполагающий безвозмездное бездоговорное получение акционерами акций нового выпуска того же общества (акций общества, созданного в результате выделения) такой же или иной категории (типа) без погашения принадлежащих им акций этого же общества (реорганизуемого общества). По своей модели распределение не сильно отличается от конвертации. Однако его юридическая квалификация распределения более сложна, чем квалификация конвертации. Объясняется это следующим. При конвертации происходит замена одних акций на другие, т. е. одного имущества акционер лишается, но взамен получает иное имущество. При распределении получается, что акционер ничего не лишается, а дополнительно и причем за счет самого общества, его имущества, получает новые акции. Сходная проблема существует и для размещения дополнительных акций путем распределения их среди акционеров, равно как и для ситуации увеличения уставного капитала за счет увеличения номинальной стоимости за счет собственных средств общества <22>. Какова природа таких отношений? Фактически получается безвозмездное предоставление акционеру части имущества общества в форме акций, отношения, описанные в ст. 572 ГК (договор дарения). Исследования данной проблемы не сильно проясняют сути вопроса. Так, А. А. Карлин отмечает, что "распределение акций предполагает безвозмездное размещение акций создаваемого при выделении общества среди акционеров его правопредшественника пропорционально количеству принадлежащих им акций последнего" <23>. Все это так, но это не снимает проблемы квалификации. Представляется, что и в случае распределения мы не можем квалифицировать действия как сделку. Перед нами тот же юридический состав, который состоит из действий эмитента, акционеров, вновь создаваемых обществ, субъектов учетной системы и в некоторых случаях государственных органов. -------------------------------- <22> Синенко А. Ю. Эмиссия корпоративных ценных бумаг: правовое регулирование, теория и практика. М.: Статут, 2002. С. 110 - 111. <23> Карлин А. А. Указ. соч. С. 14.
4. Приобретение акций создаваемого общества самим реорганизуемым обществом. Приобретение является способом размещения акций, который непосредственно указан в Федеральном законе "Об акционерных обществах" (ст. 19). Применяется он исключительно в процессе реорганизации в форме выделения. Смысл его состоит в том, что акции вновь созданного в процессе выделения общества получает само акционерное общество, а не его акционеры. Данный способ обычно применяется как единственный, т. е. не совмещается с иными способами размещения. В частности, такая ситуация возникает, если решением о реорганизации акционерного общества в форме выделения предусматривается только приобретение акций акционерных обществ, создаваемых в результате выделения самим акционерным обществом, из которого осуществляется выделение. Однако данный способ может применяться как дополнительный, если при выделении используются иные способы размещения. Несмотря на свое название, он с таким же успехом мог быть назван распределением акций при выделении самому акционерному обществу. Сам термин "приобретение" является в большей степени условным, и какой-либо особой смысловой нагрузки, которая бы проявлялась в каком-то специальном регулировании, не имеет. Целый ряд исследователей проблем реорганизации полагают, что такого способа размещения при реорганизации существовать не должно. К примеру, Е. П. Дивер основывается на следующей общей посылке: "...участниками коммерческих организаций, создаваемых в результате реорганизации, должны становиться все или часть участников реорганизуемого юридического лица. В случаях, когда учредителем вновь возникшей коммерческой организации выступает реорганизуемое юридическое лицо, имеет место не реорганизация, а создание новой коммерческой организации путем учреждения". В связи с этим она, видимо, и полагает, что "реорганизуемое юридическое лицо не должно приобретать обязательственные права учредителя (участника) в юридическом лице - правопреемнике" <24>. Полагаю, что такая позиция является излишне жесткой, поскольку реорганизация как институт должна служить, прежде всего, потребностям хозяйственного оборота, т. е. максимально обеспечивать его участников правовыми возможностями структурирования бизнеса. Выбор же способа этого структурирования - учреждение нового лица или выделение с приобретением акций - следует оставить на выбор самих участников гражданских правоотношений. -------------------------------- <24> Дивер Е. П. Указ. соч. С. 9, 17.
5. Возмездное приобретение акций работниками преобразуемой коммерческой организации и иными лицами при преобразовании в акционерное общество работников (народное предприятие). Данный способ размещения ценных бумаг в процессе реорганизации предусмотрен исключительно Стандартами эмиссии. Даже Федеральный закон "Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)", ст. 3 которого формально является основанием для его наличия, такого термина не употребляет. Само существование этого способа размещения не может не вызывать удивления по следующей причине. Если этот способ применяется для акционеров реорганизуемого в народное предприятие акционерного общества, то не совсем ясна природа возмездного платежа. Ведь акционер уже владеет акциями, которые в процессе такой реорганизации аннулируются. Получается, что он не только не получает эквивалента стоимости своих акций, но еще и должен доплатить за акции создаваемого общества. Здесь, очевидно, нарушаются права таких акционеров, при том что никакой разумной компенсации законом не предусмотрено. Применение возмездных отношений к неакционерам - работникам акционерного общества, в принципе, вполне оправданно. П. 8.3.6 Стандартов эмиссии для такого случая сделана специальная оговорка: "...дополнительные взносы и иные платежи за ценные бумаги, размещаемые при реорганизации юридического лица, а также связанные с таким размещением, не допускаются, за исключением возмездного приобретения акций при преобразовании в акционерное общество работников (народное предприятие)". Никаких деталей применения такого способа размещения Стандарты эмиссии не содержат. По логике закона все остальные подробности должны содержаться в решении о реорганизации и договоре о создании народного предприятия. В частности, п. 8.9.2 Стандартов эмиссии указывает, что порядок приобретения ценных бумаг, предусмотренный решением о преобразовании, должен определять способ размещения - возмездное приобретение, количество приобретаемых акций каждой категории (типа) преобразуемого юридического лица. А ст. 3 Федерального закона "Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)" предусматривает, что договор о создании народного предприятия должен содержать "указание формы оплаты акций народного предприятия...". Общие выводы, которые можно сделать из представленного анализа, состоят в следующем. 1. Вопросы, связанные с правовой судьбой ценных бумаг всех видов, типов и классов, должны найти свое отражение непосредственно в действующем законодательстве. Это может быть и отдельная глава в планирующемся к принятию проекте Федерального закона "О реорганизации", это могут быть и изменения в отдельные нормативные акты, которые регулируют отдельные виды ценных бумаг. 2. Анализ всех способов размещения показывает, что их правовое регулирование нуждается в серьезной корректировке. Как думается, для описания всех способов размещения ценных бумаг в процессе реорганизации можно вполне обойтись только двумя способами: конвертацией и приобретением. Конвертацией надо признавать такой способ размещения, который означает предоставление владельцу ценной бумаги реорганизуемого общества ценных бумаг создаваемых компаний. Приобретение же предполагает ситуацию, когда акционер или само реорганизуемое общество получает в собственность ценные бумаги вновь созданных компаний без потери права собственности на ценные бумаги реорганизуемого общества. 3. Конвертацию также следует рассматривать как юридический состав, который включает в себя действия нескольких субъектов (заметим, в том числе и владельца, поскольку он либо одобряет указанные действия, одобряя саму реорганизацию (или воздерживаясь) на собрании акционеров, либо, в соответствии с законом, имеет полную возможность предъявить свои акции к выкупу, т. е. перестать быть участником корпоративных отношений). 4. Действующее правовое регулирование вопросов размещения ценных бумаг в процессе реорганизации несовершенно. Требуют своего решения вопросы пропорционального (непропорционального) распределения активов при выделении и разделении. Необходимо совершенствовать вопросы размещения ценных бумаг при совмещенной реорганизации (в частности, вопросы принятия решения о выпуске ценных бумаг).
------------------------------------------------------------------
Название документа