Работник отсутствовал на рабочем месте без уважительных причин в течение одного часа до обеденного перерыва, в течение обеденного перерыва - один час и три с половиной часа после обеденного перерыва. Вправе ли работодатель уволить работника за прогул, учитывая тот факт, что если считать рабочее время до и после перерыва отдельно, то ни до, ни после перерыва работник более четырех часов на рабочем месте не отсутствовал, однако суммарное время отсутствия на рабочем месте без учета перерыва составило более четырех часов?

Ответ: Работодатель вправе уволить за прогул работника, который отсутствовал на рабочем до обеденного перерыва и после, но более четырех часов, так как трудовое законодательство не определяет рабочий день как рабочее время в течение дня до обеда и рабочее время после обеда и, как следствие, обеденное время не может прерывать срок отсутствия на рабочем месте.

Обоснование: В соответствии с пп. "а" п. 6 ч. 1 ст. 81 Трудового кодекса РФ трудовой договор может быть расторгнут работодателем в случаях однократного грубого нарушения работником трудовых обязанностей, в том числе прогула, то есть отсутствия на рабочем месте без уважительных причин в течение всего рабочего дня (смены), независимо от его (ее) продолжительности, а также в случае отсутствия на рабочем месте без уважительных причин более четырех часов подряд в течение рабочего дня (смены).

Из ч. 1 ст. 108 ТК РФ следует, что перерыв для отдыха и питания в рабочее время не включается.

Кировский областной суд в Апелляционном определении от 03.05.2012 N 33-12122 отметил: при восьмичасовом рабочем дне с 8 до 17 часов с перерывом на обед с 12 до 13 часов дообеденное и послеобеденное время составляет четыре часа, что фактически исключает возможность отсутствия на рабочем месте более четырех часов подряд, и по такому режиму работают многие предприятия, однако перерыв для отдыха и питания не относится законодателем к рабочему времени и не оплачивается, что указывает на возможность суммирования рабочего времени в течение рабочей смены и не прерывает его течения.

Как следует из Определения Московского городского суда от 11.03.2012 N 4г/6-1269, при подсчете времени прогула время обеденного перерыва может быть вычтено из времени отсутствия на рабочем месте, даже если работник оставил место работы до перерыва, однако обеденный перерыв, исходя из системного толкования положений ст. ст. 91 и 108 ТК РФ, не прерывает продолжительности рабочего времени, поскольку ТК РФ не определяет рабочий день как рабочее время в течение дня до обеда и рабочее время после обеда.

Томский областной суд в Кассационном определении от 20.05.2011 по делу N 33-1534/2011 отметил: в соответствии с ч. 1 ст. 91 ТК РФ рабочее время - это время, в течение которого работник в соответствии с правилами внутреннего трудового распорядка и условиями трудового договора должен исполнять трудовые обязанности, а также иные периоды времени, которые в соответствии с ТК РФ, другими нормативными актами относятся к рабочему времени. ТК РФ не определяет рабочий день как рабочее время до обеда и после него. А потому обеденное время не может прерывать срок, установленный пп. "а" п. 6 ч. 1 ст. 81 ТК РФ.

Из Определения Санкт-Петербургского городского суда от 20.10.2010 N 14382 следует: отсутствие на рабочем месте не прерывается обеденным перерывом, так как согласно положениям ст. 106 ТК РФ время отдыха - время, в течение которого работник свободен от исполнения трудовых обязанностей.

Таким образом, работодатель в рассматриваемом случае вправе уволить работника за прогул, так как трудовое законодательство не определяет рабочий день как рабочее время в течение дня до обеда и рабочее время после обеда и, как следствие, обеденное время не может прерывать срок отсутствия на рабочем месте.

П. С.Долгополов

Юридическая компания "Юново"

27.09.2013