Между работником и работодателем возник индивидуальный трудовой спор, который они предполагают разрешить в рамках процедуры медиации. До возникновения этого спора между ними не было заключено соглашение о применении процедуры медиации. Обязаны ли стороны на этапе спора заключить это соглашение или достаточно заключить только соглашение о проведении процедуры медиации?

Ответ: Законодательство не содержит ответа на вопрос о том, нужно ли заключать соглашение о применении процедуры медиации на этапе спора, если оно не было заключено ранее, или достаточно заключить только соглашение о проведении процедуры медиации. На наш взгляд, целесообразно заключать оба соглашения.

Обоснование: Медиация - альтернативная процедура урегулирования споров (в том числе трудовых) с участием посредника. Особенности и правила проведения медиации установлены в Федеральном законе от 27.07.2010 N 193-ФЗ "Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)" (далее - Закон о медиации).

В рамках процедуры медиации заключаются три вида соглашений:

1) соглашение о применении процедуры медиации;

2) соглашение о проведении процедуры медиации;

3) медиативное соглашение.

Согласно п. 5 ст. 2 Закона о медиации соглашение о применении процедуры медиации - соглашение сторон, заключенное в письменной форме до возникновения спора или споров (медиативная оговорка) либо после его или их возникновения, об урегулировании с применением процедуры медиации спора или споров, которые возникли или могут возникнуть между сторонами в связи с каким-либо конкретным правоотношением.

Как следует из указанной нормы, соглашение о применении медиации может быть заключено и после возникновения трудового спора.

В ч. 1 ст. 7 Закона о медиации установлено, что применение процедуры медиации осуществляется на основании соглашения сторон, в том числе на основании соглашения о применении процедуры медиации. Ссылка в договоре на документ, содержащий условия урегулирования спора при содействии медиатора, признается медиативной оговоркой при условии, что договор заключен в письменной форме.

В п. 6 ст. 2 Закона о медиации определено, что соглашением о проведении процедуры медиации является соглашение сторон, с момента заключения которого начинает применяться процедура медиации в отношении спора или споров, возникших между сторонами. Требования к соглашению о проведении процедуры медиации содержатся в ст. 8 Закона о медиации.

Закон о медиации не отвечает на вопрос о том, нужно ли в случае трудового спора заключать соглашение о применении процедуры медиации, если это не было сделано ранее, и достаточно ли на этом этапе заключения только соглашения о проведении процедуры медиации.

В связи с этим может быть две точки зрения.

Согласно первой точке зрения на этапе спора заключать соглашение о применении процедуры медиации не нужно, так как в этом нет смысла: стороны, приступая к процедуре медиации, заключают соглашение о проведении этой процедуры, определяя все установленные вопросы: о предмете спора, о медиаторе, о порядке проведения процедуры медиации, о расходах и сроках (ст. 8 Закона о медиации).

С другой стороны, имеет право на существование позиция, в соответствии с которой соглашение о применении процедуры медиации необходимо заключать даже при наличии активного трудового спора, так как в противном случае неясна цель включения в Закон о медиации условия о том, что соглашение о применении медиации может быть заключено и после возникновения трудового спора.

По нашему мнению, безопаснее придерживаться второй точки зрения и в случае трудового спора оформлять оба документа: и соглашение о применении процедуры медиации, и соглашение о проведении процедуры медиации. В этом случае будут полностью выполнены требования Закона о медиации.

Е. А.Чершинцева

Национальный исследовательский

университет "Высшая школа экономики"

02.10.2013