Подлежит ли организация, являющаяся налоговым агентом, привлечению к ответственности по ст. 123 НК РФ, если она суммы НДФЛ, удержанные с доходов работников обособленного подразделения, перечислит по месту нахождения головной организации?

Ответ: В соответствии со ст. 24 Налогового кодекса РФ налоговые агенты обязаны правильно и своевременно исчислять, удерживать из средств, выплачиваемых налогоплательщикам, и перечислять в бюджеты соответствующие налоги.

В соответствии с п. 7 ст. 226 НК РФ совокупная сумма налога, исчисленная и удержанная налоговым агентом у налогоплательщика, в отношении которого он признается источником дохода, уплачивается по месту учета налогового агента в налоговом органе. Налоговые агенты - российские организации, имеющие обособленные подразделения, обязаны перечислять исчисленные и удержанные суммы налога как по месту своего нахождения, так и по месту нахождения каждого своего обособленного подразделения. Причем сумма налога, подлежащая уплате в бюджет по месту нахождения обособленного подразделения, определяется исходя из суммы дохода, подлежащего налогообложению, начисляемого и выплачиваемого работникам этих обособленных подразделений.

Согласно ст. 123 НК РФ неправомерное неперечисление (неполное перечисление) сумм налога, подлежащего удержанию и перечислению налоговым агентом, влечет взыскание штрафа в размере 20 процентов от суммы, подлежащей перечислению.

Представляется, что неуплата организацией налога по месту нахождения ее обособленного подразделения влечет непоступление налога в бюджет субъекта, на территории которого расположено это обособленное подразделение, а также в соответствующий местный бюджет, в связи с чем налогоплательщик не исполнил свою обязанность по своевременному перечислению сумм налога в соответствующие бюджеты и подлежит привлечению к ответственности в соответствии со ст. 123 НК РФ.

Заметим, что такая позиция нашла свое отражение в Постановлении ФАС Северо-Кавказского округа от 01.06.2005 N Ф08-1237/2005-516А, Постановлении ФАС Северо-Кавказского округа от 07.09.2005 N Ф08-4091/2005-1628А, Постановлении ФАС Восточно-Сибирского округа от 28.12.2005 N А19-7940/05-24-Ф02-6564/05-С1.

В то же время в Постановлении Президиума ВАС РФ от 23.08.2005 N 645/05 суд пришел к противоположному выводу: "В силу статьи 123 НК РФ неправомерное неперечисление (неполное перечисление) сумм налога, подлежащего удержанию и перечислению налоговым агентом, влечет взыскание штрафа в размере 20 процентов от суммы, подлежащей перечислению.

Налоговым правонарушением в соответствии со статьей 106 НК РФ признается виновно совершенное противоправное деяние (действие или бездействие) налогоплательщика, налогового агента и иных лиц, за которое НК РФ установлена ответственность. НК РФ не предусматривает ответственности за ненадлежащее исполнение налоговым агентом своих обязанностей, в частности за нарушение порядка перечисления удержанного налога на доходы физических лиц. Поскольку обществом налог на доходы физических лиц был удержан и перечислен своевременно и в полном объеме, у инспекции не имелось оснований для привлечения его к налоговой ответственности по статье 123 НК РФ".

К аналогичным выводам пришел также ФАС Волго-Вятского округа в Постановлении от 25.10.2005 N А11-2959/2005-К2-19/182.

Таким образом, учитывая сложившуюся неоднозначную арбитражную практику, вопрос привлечения организации, являющейся налоговым агентом, к ответственности по ст. 123 НК РФ, если она суммы НДФЛ, удержанные с доходов работников обособленного подразделения, перечислит по месту нахождения головной организации, будет решаться в судебном порядке. При этом предугадать решения суда по данному вопросу довольно сложно.

Ю. М.Лермонтов

Минфин России

21.03.2006