Налогоплательщик реализует товары, которые в соответствии с п. 2 ст. 164 НК РФ облагаются НДС по ставке 10%. В результате применения такой ставки у налогоплательщика постоянно возникает переплата перед бюджетом, так как суммы "входного" НДС превышают суммы начисленного НДС. Очевидно, что такая ситуация вызывает "повышенное" внимание налоговых органов. Имеет ли право налогоплательщик в данной ситуации отказаться от применения 10%-ной ставки и применять 18%-ную ставку во избежание споров с налоговыми органами на основании п. 2 ст. 56 НК РФ?

Ответ: Статьей 164 Налогового кодекса РФ установлены размеры ставок, применяемых при исчислении налога на добавленную стоимость.

Так, п. 2 ст. 164 НК РФ установлен перечень товаров, подлежащих обложению по ставке 10%.

В соответствии с п. 3 ст. 164 НК РФ налогообложение производится по налоговой ставке 18% в случаях, не указанных в п. п. 1, 2 и 4 ст. 164 НК РФ.

Согласно п. 1 ст. 56 НК РФ льготами по налогам и сборам признаются предоставляемые отдельным категориям налогоплательщиков и плательщиков сборов предусмотренные законодательством о налогах и сборах преимущества по сравнению с другими налогоплательщиками или плательщиками сборов, включая возможность не уплачивать налог или сбор либо уплачивать их в меньшем размере. Так, в гл. 21 НК РФ предусмотрены следующие случаи запрета на отказ от использования налогоплательщиками налоговых льгот.

1. Согласно п. 4 ст. 145 НК РФ организации и индивидуальные предприниматели не могут отказаться от освобождения от уплаты НДС до истечения 12 последовательных календарных месяцев, за исключением случаев, когда право на освобождение будет утрачено ими.

2. В соответствии с п. 5 ст. 149 НК РФ налогоплательщик может отказаться от освобождения от налогообложения только тех операций, которые предусмотрены п. 3 ст. 149 НК РФ.

Статья 164 НК РФ, определяющая размеры ставок по НДС, не содержит положений о возможности отказа от использования той или иной ставки, равно как и положений о запрете на такой отказ, что позволяет предположить, что применение пониженной ставки НДС (10%, 0%) не является налоговой льготой по НДС. Следовательно, налогоплательщик лишен права отказаться от применения 10%-ной ставки и применять 18%-ную ставку по НДС.

Такой подход к решению вопроса обусловлен, прежде всего, "природой" налога на добавленную стоимость. Поскольку данный налог является косвенным, фактическим плательщиком налога является конечный потребитель, который в случае отказа налогоплательщика от применения пониженной 10%-ной ставки вынужден будет приобретать товары (работы, услуги) по стоимости, увеличенной на разницу в ставках налога.

Заметим, что аналогичная позиция по вопросу отказа от освобождения и уплаты НДС изложена в п. 2 Определения Конституционного Суда РФ от 05.02.2004 N 43-О.

Пунктом 2 ст. 56 НК РФ установлено, что налогоплательщик вправе отказаться от использования налоговой льготы либо приостановить ее использование на один или несколько налоговых периодов, если иное не предусмотрено НК РФ. Следовательно, в самой норме законодатель предполагает, что право на отказ от соответствующей льготы может быть ограничено.

Ю. М.Лермонтов

Минфин России

12.07.2006