Признаются ли объектом налогообложения по ЕСН суммы вознаграждений, начисляемых ОАО в пользу членов совета директоров, а также компенсация расходов, связанных с исполнением ими своих обязанностей?

Ответ: В соответствии с п. 2 ст. 103 Гражданского кодекса РФ в обществе с числом акционеров более пятидесяти создается совет директоров (наблюдательный совет). В случае создания совета директоров (наблюдательного совета) уставом общества в соответствии с законом об акционерных обществах должна быть определена его исключительная компетенция. Вопросы, отнесенные уставом к исключительной компетенции совета директоров (наблюдательного совета), не могут быть переданы им на решение исполнительных органов общества.

Согласно п. 2 ст. 64 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" по решению общего собрания акционеров членам совета директоров (наблюдательного совета) общества в период исполнения ими своих обязанностей могут выплачиваться вознаграждение и (или) компенсироваться расходы, связанные с исполнением ими функций членов совета директоров (наблюдательного совета) общества. Размеры таких вознаграждений и компенсаций устанавливаются решением общего собрания акционеров.

В компетенцию совета директоров (наблюдательного совета) общества входит решение вопросов общего руководства деятельностью общества, за исключением вопросов, отнесенных названным Федеральным законом к компетенции общего собрания акционеров (п. 1 ст. 65 Закона "Об акционерных обществах").

В силу абз. 2 пп. 1 п. 1 ст. 235 Налогового кодекса РФ организации, производящие выплаты физическим лицам, признаются плательщиками ЕСН.

Пунктом 1 ст. 236 НК РФ установлено, что объектом налогообложения для налогоплательщиков, указанных в абз. 2 и 3 пп. 1 п. 1 ст. 235 НК РФ, признаются выплаты и иные вознаграждения, начисляемые налогоплательщиками в пользу физических лиц по трудовым и гражданско-правовым договорам, предметом которых является выполнение работ, оказание услуг (за исключением вознаграждений, выплачиваемых индивидуальным предпринимателям), а также по авторским договорам.

При этом указанные в п. 1 ст. 236 НК РФ выплаты и вознаграждения (вне зависимости от формы, в которой они производятся) не признаются объектом налогообложения по ЕСН, если у налогоплательщиков-организаций такие выплаты не отнесены к расходам, уменьшающим налоговую базу по налогу на прибыль организаций в текущем отчетном (налоговом) периоде (п. 3 указанной статьи).

Согласно п. 21 ст. 255 НК РФ к расходам на оплату труда в целях гл. 25 НК РФ относятся, в частности, расходы на оплату труда работников, не состоящих в штате организации-налогоплательщика, за выполнение ими работ по заключенным договорам гражданско-правового характера (включая договоры подряда), за исключением оплаты труда по договорам гражданско-правового характера, заключенным с индивидуальными предпринимателями.

Таким образом, отношения между советом директоров и ОАО регулируются нормами гражданского законодательства и, следовательно, имеют гражданско-правовой характер (п. 2 ст. 103 ГК РФ).

Учитывая, что в компетенцию совета директоров входит обеспечение общего руководства деятельностью ОАО (п. 1 ст. 65 Закона "Об акционерных обществах"), предметом выплат вознаграждений в пользу его членов является выполнение ими управленческих функций. При этом указанные выплаты отнесены к расходам, уменьшающим налоговую базу по налогу на прибыль, в соответствии с п. 21 ст. 255 НК РФ.

В связи с изложенным вознаграждения, начисляемые ОАО в пользу членов совета директоров, признаются объектом налогообложения по ЕСН на основании п. 1 ст. 236 НК РФ. Аналогичный вывод содержится в п. 2 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 14.03.2006 N 106 "Обзор практики рассмотрения арбитражными судами дел, связанных с взысканием ЕСН".

Что касается компенсации расходов членов совета директоров, связанных с исполнением ими своих обязанностей, размер которой устанавливается решением общего собрания акционеров, то такие выплаты признаются компенсационными, поскольку они направлены на погашение расходов исполнителей и, следовательно, не могут рассматриваться в качестве их оплаты. Указанные выплаты обложению ЕСН не подлежат на основании пп. 2 п. 1 ст. 238 НК РФ, поскольку они являются компенсационными выплатами, связанными с выполнением физическим лицом трудовых обязанностей.

Е. Н.Коломина

Федеральное агентство

кадастра объектов недвижимости

21.07.2006