Может ли налоговый орган взыскать с организации, являющейся налоговым агентом по НДФЛ, в отношении выплат ее сотрудникам сумму пеней, если налоговый агент не исчислил, не удержал и не перечислил НДФЛ?

Ответ: В соответствии с требованиями п. 1 ст. 24 Налогового кодекса РФ налоговыми агентами признаются лица, на которых в соответствии с НК РФ возложена обязанность по исчислению, удержанию у налогоплательщика и перечислению в соответствующий бюджет (внебюджетный фонд) налогов.

Согласно п. 4 ст. 226 НК РФ налоговые агенты обязаны удержать начисленную сумму налога непосредственно из доходов налогоплательщика при их фактической выплате. Удержание у налогоплательщика начисленной суммы налога производится налоговым агентом за счет любых денежных средств, выплачиваемых налоговым агентом налогоплательщику, при фактической выплате указанных денежных средств налогоплательщику либо по его поручению третьим лицам.

В силу п. 6 ст. 226 НК РФ налоговые агенты обязаны перечислять суммы исчисленного и удержанного налога не позднее дня фактического получения в банке наличных денежных средств на выплату дохода, а также дня перечисления дохода со счетов налоговых агентов в банке на счета налогоплательщика либо по его поручению на счета третьих лиц в банках.

Согласно п. 9 ст. 226 НК РФ уплата налога за счет средств налоговых агентов не допускается.

В силу п. 1 ст. 75 НК РФ пеней признается установленная сумма, которую налогоплательщик, плательщик сборов или налоговый агент должен выплатить в случае уплаты причитающихся сумм налогов или сборов в более поздние по сравнению с установленными законодательством о налогах и сборах сроки.

Заметим, что до последнего времени арбитражные суды руководствовались позицией, что в случае если налоговый агент не исчислил и не удержал НДФЛ, а уплата данного налога за счет его средств согласно п. 9 ст. 226 НК РФ не допускается, то, следовательно, налоговый орган не может взыскать с такой организации сумму пеней.

Арбитражные суды указывали на правомерность начисления пеней только в случае, если налоговый агент произвел удержание налога, но при этом своевременно не перечислил его в бюджет (см., например, Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 04.08.2004 N А38-395-17/232-2004, Постановление ФАС Московского округа от 10.04.2006 N КА-А40/2828-06).

Однако, на наш взгляд, в настоящее время следует ожидать изменения арбитражной практики. Дело в том, что в Постановлении Президиума ВАС РФ от 16.05.2006 N 16058/05 сделан следующий вывод:

"Поскольку статьей 226 НК РФ обязанность по уплате в бюджет НДФЛ возложена на налоговых агентов, то пени являются способом обеспечения исполнения обязанностей по уплате данного налога именно налоговым агентом.

Кроме того, пени являются правовосстановительной мерой государственного принуждения, носящей компенсационный характер, за несвоевременную уплату налога в бюджет и должны взыскиваться с того субъекта налоговых правоотношений, на которого возложена такая обязанность. При этом следует иметь в виду, что обязанность по уплате в бюджет НДФЛ налоговым агентом возникает по общему правилу ранее, чем аналогичная обязанность возникает у налогоплательщика. Следовательно, взыскание пеней не с налогового агента, а с налогоплательщика (в случае неудержания с него налога налоговым агентом) не обеспечивало бы в полной мере возмещения ущерба государству от несвоевременной и неполной уплаты налога".

Таким образом, учитывая выводы, сделанные в Постановлении Президиума ВАС РФ от 16.05.2006 N 16058/05, налоговый орган вправе взыскать с организации, являющейся налоговым агентом по НДФЛ, в отношении выплат ее сотрудникам сумму пеней, если налоговый агент не исчислил, не удержал и не перечислил НДФЛ.

Ю. М.Лермонтов

Минфин России

08.08.2006