Какими критериями следует руководствоваться организации в случае проявления должной осмотрительности и направления запросов в налоговые органы о контрагентах? Или эти запросы должны охватывать всех контрагентов (вне зависимости от величины сделки, частоты заключения договоров, общего количества контрагентов и т. д.)?

Ответ: Четких критериев не выделяется. ФНС России обращает внимание на то, что непроявление должной осмотрительности в выборе контрагентов в первую очередь влечет риски для финансово-хозяйственной деятельности самой организации, которая в соответствии с гражданским законодательством осуществляет свою предпринимательскую деятельность самостоятельно и на свой риск. Такие риски могут выражаться, в частности, в непоставке или несвоевременной поставке товаров, поставке некачественных товаров, неоплате отгруженных товаров, невозможности предъявления претензий к контрагентам и последующего взыскания с них понесенных потерь и прочее.

Обоснование: Такое понятие, как должная осмотрительность, в законодательстве не раскрыто. Тем не менее, если налогоплательщик не проявит ее при выборе своего контрагента, который впоследствии окажется, например, фирмой-однодневкой с ненастоящим адресом и ИНН, налоговые инспекторы могут признать затраты этого налогоплательщика документально не подтвержденными, а вычет "входного" НДС неправомерным. В результате налогоплательщик может быть обвинен в получении необоснованной налоговой выгоды. И это несмотря на то, что им были выполнены:

- условия признания затрат в расходах, уменьшающих налогооблагаемую прибыль;

- требования принятия к вычету "входного" НДС.

Обычно под проявлением должной осмотрительности понимается использование налогоплательщиком всех установленных законодательством возможностей для получения информации о контрагенте. О проявлении налогоплательщиком должной осмотрительности и осторожности говорится также в Письмах ФНС России от 11.02.2010 N 3-7-07/84 и Минфина России от 10.04.2009 N 03-02-07/1-177, от 31.12.2008 N 03-02-07/2-231.

Налоговым кодексом РФ не установлена обязанность налоговых органов предоставлять налогоплательщикам по их запросам информацию об исполнении контрагентами налогоплательщиков обязанностей, предусмотренных законодательством о налогах и сборах, или о нарушениях ими законодательства о налогах и сборах (см. Письмо ФНС России от 17.10.2012 N АС-4-2/17710).

Однако в Определении ВАС РФ от 01.12.2010 N ВАС-16124/10 коллегия судей, рассмотрев доводы, содержащиеся в заявлении инспекции, изучив принятые по делу судебные акты, признала незаконным отказ инспекции в предоставлении обществу по его запросу информации о том, является ли общество с ограниченной ответственностью (контрагент общества) исполняющим свои налоговые обязательства. Суды всех трех инстанций на основе установленных обстоятельств, руководствуясь положениями ст. 102 НК РФ, Федерального закона от 27.07.2006 N 149-ФЗ "Об информации, информационных технологиях и о защите информации", сделали вывод о том, что сведения об исполнении налогоплательщиками своих обязательств по уплате налогов не являются налоговой тайной, в связи с чем у инспекции отсутствовали правовые основания для отказа в предоставлении обществу указанной информации о выполнении потенциальными контрагентами своих налоговых обязательств. Кроме того, судьи отметили, что запрос обществом информации обусловлен необходимостью проявлять должную осмотрительность и осторожность при выборе контрагентов. Судебные инстанции удовлетворили заявление общества.

В Письме Минфина России от 06.07.2009 N 03-02-07/1-340 говорится, что меры, принимаемые налогоплательщиком в целях подтверждения добросовестности его контрагента, свидетельствуют об осмотрительности и осторожности при выборе контрагента, если они включают в себя:

- получение налогоплательщиком от контрагента копии свидетельства о постановке на учет в налоговом органе;

- проверку факта занесения сведений о контрагенте в ЕГРЮЛ;

- получение доверенности или иного документа, уполномочивающего то или иное лицо подписывать документы от лица контрагента;

- использование официальных источников информации, характеризующих деятельность контрагента.

Е. Е.Смирнова

Федеральное государственное бюджетное

образовательное учреждение высшего

профессионального образования

"Финансовый университет

при Правительстве Российской Федерации"

14.10.2013