Иностранная организация передала российской организации имущество в аренду. Арендатор не исполнял обязанности по уплате арендной платы, и у него возник долг перед арендодателем. Позднее иностранная организация простила весь долг арендатору. Обязана ли российская организация удержать из суммы прощенного долга налог на прибыль с доходов, полученных иностранной организацией от источников в РФ, а также НДС с суммы арендной платы?

Ответ: В соответствии с п. 1 ст. 24 Налогового кодекса РФ налоговыми агентами признаются лица, на которых в соответствии с НК РФ возложены обязанности по исчислению, удержанию у налогоплательщика и перечислению налогов в бюджетную систему Российской Федерации.

Согласно п. 1 ст. 310 НК РФ налог с доходов, полученных иностранной организацией от источников в Российской Федерации, исчисляется и удерживается российской организацией или иностранной организацией, осуществляющей деятельность в Российской Федерации через постоянное представительство, выплачивающими доход иностранной организации, при каждой выплате доходов, указанных в п. 1 ст. 309 НК РФ, за исключением случаев, предусмотренных п. 2 ст. 310 НК РФ, в валюте выплаты дохода.

Так, в соответствии с пп. 7 п. 1 ст. 309 НК РФ относятся к доходам иностранной организации от источников в Российской Федерации и подлежат обложению налогом, удерживаемым у источника выплаты доходов, доходы от сдачи в аренду или субаренду имущества, используемого на территории Российской Федерации, в том числе доходы от лизинговых операций, доходы от предоставления в аренду или субаренду морских и воздушных судов и (или) транспортных средств, а также контейнеров, используемых в международных перевозках.

На основании п. п. 1 - 2 ст. 161 НК РФ обязанности налогового агента установлены при реализации товаров (работ, услуг), местом реализации которых является территория Российской Федерации, налогоплательщиками - иностранными лицами, не состоящими на учете в налоговых органах в качестве налогоплательщиков. Налоговая база определяется налоговыми агентами как сумма дохода от реализации этих товаров (работ, услуг) с учетом налога. При этом налоговыми агентами признаются организации и индивидуальные предприниматели, состоящие на учете в налоговых органах, приобретающие на территории Российской Федерации товары (работы, услуги).

В соответствии с п. 1 ст. 39 НК РФ реализацией товаров, работ или услуг организацией или индивидуальным предпринимателем признается соответственно передача на возмездной основе (в том числе обмен товарами, работами или услугами) права собственности на товары, результатов выполненных работ одним лицом для другого лица, возмездное оказание услуг одним лицом другому лицу, а в случаях, предусмотренных НК РФ, передача права собственности на товары, результатов выполненных работ одним лицом для другого лица, оказание услуг одним лицом другому лицу - на безвозмездной основе.

Из вышеуказанных положений следует, что передача имущества по договору аренды российской организации является реализацией товаров (работ, услуг).

На основании п. 1 ст. 11 НК РФ институты, понятия и термины гражданского, семейного и других отраслей законодательства Российской Федерации, используемые в НК РФ, применяются в том значении, в каком они используются в этих отраслях законодательства, если иное не предусмотрено НК РФ.

Согласно ст. 606 Гражданского кодекса РФ по договору аренды (имущественного найма) арендодатель (наймодатель) обязуется предоставить арендатору (нанимателю) имущество за плату во временное владение и пользование или во временное пользование.

В соответствии со ст. 415 ГК РФ обязательство прекращается освобождением кредитором должника от лежащих на нем обязанностей, если это не нарушает прав других лиц в отношении имущества кредитора.

Исходя из положений вышеуказанных норм, поскольку долг был прощен, средства по договору аренды фактически выплачены не были.

Пленум ВАС РФ в п. 44 Постановления от 28.02.2001 N 5 "О некоторых вопросах применения части первой Налогового кодекса Российской Федерации" указал, что налоговый агент может быть привлечен к ответственности за невыполнение обязанности по удержанию и перечислению налогов только в том случае, когда он имел возможность удержать соответствующую сумму у налогоплательщика из выплачиваемых ему денежных средств.

Из вышеизложенного следует, что, поскольку иностранная организация не получила доход, так как произошло прощение долга, российская организация не несет обязанности налогового агента, предусмотренной ст. 310 НК РФ.

Такие выводы подтверждает судебная практика (см., например, Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 17.05.2006 N Ф04-2707/2006(22487-А27-15)). Так, в Постановлении ФАС Восточно-Сибирского округа от 06.04.2004 N А33-4446/03-С3-Ф02-1004/04-С1 суд признает недействительным решение налогового органа о привлечении к налоговой ответственности за невыполнение налоговым агентом обязанности по удержанию и (или) перечислению налогов, так как арендатор не имел реальной возможности исчислить, удержать из арендной платы и перечислить в бюджет сумму налога. Аналогичные выводы содержатся в Постановлении ФАС Западно-Сибирского округа от 28.05.2003 N Ф04/2306-581/А46-2003.

Таким образом, в указанной ситуации российская организация не обязана удерживать из суммы прощенного долга налог с доходов, полученных иностранной организацией от источников в Российской Федерации, а также НДС в качестве налогового агента.

Ю. М.Лермонтов

Минфин России

16.02.2007