Организация для осуществления своей деятельности привлекает иностранных работников (имеется соответствующее разрешение). С каждым таким работником заключается трудовой договор. Организация предоставляет иностранным работникам жилье, однако трудовым договором такая обязанность работодателя не установлена. Возникает ли при предоставлении иностранному работнику бесплатного проживания доход, облагаемый НДФЛ и ЕСН?

Пользователи СС "КонсультантБухгалтер"

Ответ: Правовое положение иностранных граждан в РФ, а также регулирование отношений между иностранными гражданами, с одной стороны, и органами государственной власти, органами местного самоуправления, должностными лицами указанных органов, с другой стороны, возникающие в связи с пребыванием (проживанием) иностранных граждан в РФ и осуществлением ими на территории РФ трудовой, предпринимательской и иной деятельности, определено Федеральным законом от 25.07.2002 N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации" (далее - Закон N 115-ФЗ).

Согласно п. 5 ст. 16 Закона N 115-ФЗ приглашающей стороной предоставляются гарантии материального, медицинского и жилищного обеспечения иностранного гражданина на период его пребывания в РФ.

Порядок предоставления указанных гарантий установлен Положением о предоставлении гарантий материального, медицинского и жилищного обеспечения иностранных граждан и лиц без гражданства на период их пребывания в Российской Федерации, утвержденным Постановлением Правительства РФ от 24.03.2003 N 167 (далее - Положение).

В соответствии с пп. "г" п. 3 Положения приглашающая сторона в качестве указанных выше гарантий предоставляет гарантийные письма о принятии на себя обязательств, в частности, жилищного обеспечения приглашающей стороной иностранного гражданина на период его пребывания в РФ в соответствии с социальной нормой площади жилья, установленной органом государственной власти соответствующего субъекта РФ.

Поскольку предоставление жилья в анализируемой ситуации является обязанностью работодателя (приглашающей стороны), то считаем, что доход, полученный иностранным гражданином (работником) в виде бесплатно предоставленного им работодателем жилья, не подлежит обложению НДФЛ и ЕСН на основании п. 3 ст. 217, п. 1 ст. 236, пп. 2 п. 1 ст. 238 Налогового кодекса РФ.

Следует отметить, что по рассматриваемому вопросу, существует и противоположная точка зрения, согласно которой предоставление указанных выше гарантий является необходимым условием для получения приглашения на въезд иностранных граждан в РФ, а положения ст. 16 Закона N 115-ФЗ и п. 3 Положения прямо не обязывают приглашающую сторону обеспечивать работника жильем бесплатно (без последующего возмещения иностранным гражданином работодателю данных расходов).

Кроме того, обязательства работодателя (заказчика работ (услуг)), пригласившего иностранного гражданина в РФ в целях осуществления трудовой деятельности либо заключившего с иностранным работником в РФ новый трудовой договор (гражданско-правовой договор на выполнение работ (оказание услуг)), поименованы в п. 8 ст. 18 Закона N 115-ФЗ. Перечень таких обязательств является закрытым и не предусматривает обязанности работодателя предоставлять иностранному гражданину (работнику) жилье.

Исходя из этой позиции следует, что доход, полученный таким работником в виде бесплатно предоставленного работодателем проживания, подлежит обложению НДФЛ (ст. 41, ст. 207, п. 1 ст. 210, пп. 1 п. 2 ст. 211 НК РФ). При этом указанный доход ЕСН не облагается, поскольку не является выплатой по трудовому договору (п. 1 ст. 236 НК РФ).

Как видим, данный вопрос может быть спорным. К сожалению, арбитражной практикой по рассматриваемой ситуации на сегодняшний день мы не располагаем.

В связи с этим предлагаем организации принять решение самостоятельно с учетом изложенной информации.

А. А.Акимов

Консультационно-аналитический центр

по бухгалтерскому учету

и налогообложению

28.04.2007