Российская организация и иностранная организация, не состоящая на учете в налоговых органах РФ и не имеющая на территории России постоянного представительства, заключили договор о совместной деятельности на территории РФ. По условиям договора на российскую организацию возложены обязанности по ведению общих дел товарищей. Все расчеты с покупателями осуществляет российская организация. Согласно договору доходы и расходы распределяются следующим образом: 10% - российская организация, 90% - иностранная организация. Российская организация принимает к вычету весь НДС, приходящийся на ту часть товаров (работ, услуг), которые используются в деятельности простого товарищества. По мнению налогового органа, организация вправе возместить НДС только в размере 10% от общей суммы НДС, относящейся к деятельности простого товарищества (по аналогии с порядком распределения доходов и расходов участниками простого товарищества, установленным условиями договора). Правомерно ли это?

Пользователи СС "КонсультантФинансист"

Ответ: Пункт 1 ст. 1044 Гражданского кодекса РФ позволяет участникам договора простого товарищества (о совместной деятельности) поручить ведение общих дел одному участнику, что в рассматриваемой ситуации и было сделано участниками договора. В связи с этим на основании п. 1 ст. 174.1 Налогового кодекса РФ российская организация при совершении операций в соответствии с договором простого товарищества исполняет обязанности плательщика НДС, установленные гл. 21 НК РФ.

В такой ситуации на основании п. 3 ст. 174.1 НК РФ российская организация вправе принять к вычету сумму НДС по товарам (работам, услугам, имущественным правам), приобретаемым в рамках договора простого товарищества для производства и (или) реализации товаров (работ, услуг), признаваемых объектом налогообложения в соответствии с гл. 21 НК РФ. При этом должны выполняться требования, предусмотренные пп. 1, 2 п. 2 ст. 171, п. 1 ст. 172 НК РФ:

- товары (работы, услуги) приобретены налогоплательщиком для осуществления операций, подлежащих обложению НДС;

- у налогоплательщика имеется счет-фактура, выставленный продавцом;

- товары (работы, услуги) приняты на учет.

Кроме того, если участник товарищества, ведущий общий учет операций, осуществляет иную деятельность, то право на вычет у него возникает при наличии раздельного учета товаров (работ, услуг), в том числе основных средств и нематериальных активов, и имущественных прав, используемых при осуществлении операций в соответствии с договором простого товарищества (договором о совместной деятельности) и используемых им при осуществлении иной деятельности (п. 3 ст. 174.1 НК РФ).

При этом заметим, что порядок распределения между товарищами доходов и расходов, установленный договором простого товарищества, значения не имеет. Обусловлено это тем, что нормами гл. 21 НК РФ не установлена какая-либо зависимость размера налогового вычета по НДС от пропорции распределения прибыли и затрат между участниками договора простого товарищества (договора о совместной деятельности).

Следовательно, если российской организацией в рассматриваемом случае были соблюдены положения вышеприведенных норм, то действия налогового органа, ограничивающие право плательщика НДС на применение налоговых вычетов, следует признать неправомерными.

В заключение напоминаем, что налогоплательщик вправе обжаловать акты налоговых органов и действия или бездействие их должностных лиц в вышестоящий налоговый орган или в суд, если, по его мнению, они нарушают его права (ст. ст. 137, 138 НК РФ).

Т. А.Аушев

Консультационно-аналитический центр

по бухгалтерскому учету

и налогообложению

28.04.2007