Учредителем российской организации - налогоплательщика является иностранная компания, которая в качестве вклада в уставный капитал передала недвижимое имущество. Имеет ли право налогоплательщик на вычет НДС, уплаченного при ввозе имущества на территорию РФ, в случае если передача вклада произошла за пределами территории Российской Федерации?

Ответ: В соответствии с п. 1 ст. 146 Налогового кодекса РФ объектом налогообложения по налогу на добавленную стоимость признаются:

1) реализация товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации, в том числе реализация предметов залога и передача товаров (результатов выполненных работ, оказание услуг) по соглашению о предоставлении отступного или новации, а также передача имущественных прав. В целях гл. 21 НК РФ передача права собственности на товары, результатов выполненных работ, оказание услуг на безвозмездной основе признается реализацией товаров (работ, услуг);

2) передача на территории Российской Федерации товаров (выполнение работ, оказание услуг) для собственных нужд, расходы на которые не принимаются к вычету (в том числе через амортизационные отчисления) при исчислении налога на прибыль организаций;

3) выполнение строительно-монтажных работ для собственного потребления;

4) ввоз товаров на таможенную территорию Российской Федерации.

На основании пп. 1 п. 2 ст. 146 НК РФ не признаются объектом налогообложения по налогу на добавленную стоимость операции, указанные в п. 3 ст. 39 НК РФ.

В соответствии с пп. 4 п. 3 ст. 39 НК РФ не признается реализацией товаров, работ или услуг передача имущества, если такая передача носит инвестиционный характер (в частности, вклады в уставный (складочный) капитал хозяйственных обществ и товариществ, вклады по договору простого товарищества (договору о совместной деятельности), паевые взносы в паевые фонды кооперативов).

В соответствии с п. 1 ст. 171 НК РФ налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму налога, исчисленную в соответствии со ст. 166 НК РФ, на установленные ст. 171 НК РФ налоговые вычеты.

Пунктом 2 ст. 171 НК РФ установлено, что вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации либо уплаченные налогоплательщиком при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации в таможенных режимах выпуска для внутреннего потребления, временного ввоза и переработки вне таможенной территории либо при ввозе товаров, перемещаемых через таможенную границу Российской Федерации без таможенного контроля и таможенного оформления, в отношении товаров (работ, услуг), а также имущественных прав, приобретаемых для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения в соответствии с гл. 21 НК РФ, за исключением товаров, предусмотренных п. 2 ст. 170 НК РФ, и товаров (работ, услуг), приобретаемых для перепродажи.

В соответствии с пп. 4 п. 2 ст. 170 НК РФ суммы налога, предъявленные покупателю при приобретении товаров (работ, услуг) либо фактически уплаченные при ввозе товаров на территорию РФ, учитываются в стоимости таких товаров (работ, услуг) в случае их использования для осуществления операций, не облагаемых НДС.

Минфин России в Письме от 19.12.2005 N 03-04-15/116 (далее - Письмо N 03-04-15/116) указывает, что согласно пп. 4 п. 3 ст. 39 и пп. 1 п. 2 ст. 146 НК РФ передача имущества в качестве вклада в уставные (складочные) капиталы организаций не признается реализацией товаров и не является объектом налогообложения по налогу на добавленную стоимость. В связи с этим, а также принимая во внимание положения ст. 170 НК РФ, по мнению Минфина России, суммы налога на добавленную стоимость, уплаченные таможенным органам российским учредителем организации при ввозе на территорию Российской Федерации товаров, передаваемых в последующем на территории Российской Федерации в качества вклада в уставный (складочный) капитал этой организации, к вычету не принимаются.

В отношении передачи товаров в качестве вклада в уставный (складочный) капитал организации иностранным учредителем Минфин России разъясняет, что, поскольку решение об осуществлении такой передачи принимается в момент, когда товары находятся за пределами территории Российской Федерации, указанная операция осуществляется также за пределами территории Российской Федерации.

Следовательно, суммы налога на добавленную стоимость, уплаченные таможенным органам за счет собственных средств российской организации, формирующей уставный капитал, следует принимать к вычету в общеустановленном порядке.

Аналогичное мнение Минфин России выразил и в Письме от 04.08.2005 N 03-04-08/214.

Необходимо отметить, что в п. 10 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 18.01.2001 N 58 "Обзор практики разрешения арбитражными судами споров, связанных с защитой иностранных инвесторов" (далее - Письмо N 58) суд также приходит к выводу, что платежи, уплаченные таможенным органам Российской Федерации при ввозе имущества в качестве вклада иностранного инвестора в уставный фонд хозяйственного общества с иностранными инвестициями, а также имущества, предназначенного для собственного материального производства, учитываются при уплате налогов в Российской Федерации организацией с иностранными инвестициями. При этом в Письме N 58 прямо указано, что иностранный инвестор вправе вычесть из сумм налога, подлежащего внесению в бюджет при реализации товаров (работ, услуг), сумму налога на добавленную стоимость, уплаченного им при ввозе на территорию Российской Федерации товаров, поскольку импортированные товарно-материальные ценности использовались им в целях налогооблагаемых в Российской Федерации оборотов.

Письмо N 03-04-15/116 доведено до нижестоящих налоговых органов Письмом ФНС России от 25.01.2006 N ММ-6-03/62@.

Тем не менее налоговые органы отказывают в праве налогоплательщика на вычет сумм налога по ввезенному на территорию Российской Федерации имуществу в качестве вклада в уставный капитал, указывая, в частности, следующее. Согласно законодательству Российской Федерации целью формирования уставного капитала является создание имущественной основы деятельности организации. Уставный капитал определяет долю каждого участника в управлении организации и гарантирует интересы его кредиторов. В связи с этим, по мнению налоговых органов, суммы налога, уплаченные налогоплательщиком при ввозе товаров, в том числе основных средств и нематериальных активов, на таможенную территорию Российской Федерации в качестве вклада в уставный капитал, к вычету не принимаются, поскольку целью приобретения имущества, вносимого в уставный капитал, является формирование уставного капитала, а не использование указанного имущества для осуществления операций, признаваемых объектом налогообложения, или для перепродажи (см., например, Письмо МНС России от 06.04.2004 N 03-1-08/927/16@, Письмо УФНС России по г. Москве от 15.11.2004 N 24-11/73828, Письмо УМНС России по г. Москве от 22.04.2004 N 24-14/27973).

Судебная практика, сформировавшаяся по данному вопросу, также указывает на то, что налоговые органы не всегда поддерживают позицию финансового ведомства. При этом для налогоплательщика существующая судебная практика противоречива.

Так, ФАС Московского округа в Постановлении от 29.11.2006, 06.12.2006 N КА-А41/11591-06 указал, что, несмотря на то что ввозимое имущество предназначено для внесения вклада в уставный капитал российской организации и учитывая, что в данном случае решение об осуществлении такой передачи было принято в момент, когда товары находились за пределами территории РФ, а также то, что при ввозе оборудования на территорию Российской Федерации налогоплательщиком был уплачен налог на добавленную стоимость, суммы налога на добавленную стоимость, уплаченные таможенным органам за счет собственных средств налогоплательщика, принимаются к вычету в общеустановленном порядке, т. е. в соответствии со ст. ст. 170 - 172 НК РФ.

ФАС Московского округа поддержал налогоплательщика по данному вопросу и в Постановлении от 10.10.2005, 06.10.2005 N КА-А40/9827-05.

В Постановлении ФАС Северо-Западного округа от 19.08.2005 N А44-1081/2005-9 суд, кроме того, указал, что применение вычета по налогу на добавленную стоимость является общим правилом, тогда как учет налога в стоимости товаров (работ, услуг) - исключением. Поскольку положения пп. 4 п. 2 ст. 170 НК РФ, регулирующего такой исключительный порядок, не применяются, то налогоплательщик правомерно применил общий порядок, установленный п. 2 ст. 171 НК РФ.

Однако ФАС Дальневосточного округа в Постановлении от 28.12.2005, 21.12.2005 N Ф03-А51/05-2/4437 по данному вопросу занял сторону налогового органа и пришел к выводу, что на основании вышеуказанных положений ст. ст. 39, 146 и 170 НК РФ налог на добавленную стоимость, уплаченный при ввозе оборудования, передаваемого в качестве вклада в уставный капитал общества, не подлежит вычету на основании пп. 1 п. 2 ст. 171 НК РФ и должен учитываться в соответствии с пп. 4 п. 2 ст. 170 НК РФ в стоимости таких товаров (работ, услуг), в том числе основных средств и нематериальных активов.

Таким образом, учитывая позицию Минфина России и налоговых органов по данному вопросу, а также сформировавшуюся арбитражную практику, в указанной ситуации налогоплательщик имеет право на вычет налога на добавленную стоимость.

Ю. М.Лермонтов

Минфин России

11.05.2007