Организация, осуществляющая деятельность по розничной торговле, проводит рекламную акцию, в ходе которой среди покупателей товаров разыгрываются подарочные именные сертификаты. С целью привлечения внимания к проводимой акции организация размещает информацию о ней в СМИ. Как при исчислении налога на прибыль учесть расходы на размещение информации о проведении рекламной акции в СМИ и на приобретение призов (товаров), вручаемых победителям розыгрыша, предъявившим полученные подарочные сертификаты?

Пользователи СС "КонсультантБухгалтер"

Ответ: Согласно п. 1 ст. 3 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" (далее - Закон N 38-ФЗ) реклама - это информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

Объектом рекламирования может быть товар, средство его индивидуализации, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама (п. 2 ст. 3 Закона N 38-ФЗ).

Расходы на размещение информации о проведении рекламной акции учитываются при исчислении налога на прибыль на основании пп. 28 п. 1 и п. 4 ст. 264 Налогового кодекса РФ в составе прочих расходов, связанных с производством и (или) реализацией, в полном объеме.

В отношении порядка учета расходов в виде стоимости приобретения товаров, передаваемых в качестве призов победителям розыгрыша, заметим следующее.

Из положений абз. 5 п. 4 ст. 264 НК РФ следует, что расходы налогоплательщика на приобретение (изготовление) призов, вручаемых победителям розыгрышей таких призов во время проведения массовых рекламных кампаний, осуществленные им в течение отчетного (налогового) периода, для целей налогообложения признаются в размере, не превышающем 1% выручки от реализации, определяемой в соответствии со ст. 249 НК РФ.

Поскольку в рассматриваемой ситуации призы (товары) передаются покупателям в рамках проведения рекламной акции (массовой рекламной кампании), то считаем, что расходы в виде стоимости их приобретения должны учитываться на основании пп. 28 п. 1 и абз. 5 п. 4 ст. 264 НК РФ в размере, не превышающем 1% выручки от реализации, определяемой в соответствии со ст. 249 НК РФ.

Аналогичной позиции придерживаются отдельные арбитражные суды (см., например, Постановление ФАС Поволжского округа от 02.06.2006 N А57-11649/05-35).

Однако следует отметить, что существует точка зрения, согласно которой розыгрыш призов, проводимый среди определенного круга лиц (например, среди покупателей товаров), не соответствует признакам рекламы (ст. 3 Закона N 38-ФЗ), а следовательно, расходы на приобретение таких призов не признаются расходами на рекламу и не учитываются при исчислении налога на прибыль на основании п. 16 ст. 270 НК РФ.

В частности, данный подход был применен ФАС Дальневосточного округа в Постановлении от 07.02.2007, 31.01.2007 N Ф03-А73/06-2/5053.

На наш взгляд, приведенная позиция не бесспорна по следующим основаниям.

Дело в том, что положениями абз. 5 п. 4 ст. 264 НК РФ не установлена зависимость правомерности учета расходов на приобретение (изготовление) призов от состава лиц, участвующих в розыгрыше.

Кроме того, считаем, что анализируемые расходы все же являются рекламными, поскольку в рассматриваемой нами ситуации круг потребителей рекламы является неопределенным, так как при проведении рекламной акции рекламная информация, в том числе о проведении розыгрыша призов среди покупателей, распространяется среди неопределенного круга лиц и заранее неизвестно, кто конкретно примет участие в розыгрыше и получит призы. Данную точку зрения поддерживает ФАС Северо-Западного округа в Постановлении от 29.03.2006 N А56-11128/2005.

Аналогичная, по сути, позиция изложена в Письме Федеральной антимонопольной службы от 05.04.2007 N АЦ/4624, направленном Письмом ФНС России от 25.04.2007 N ШТ-6-03/348@ в адрес нижестоящих налоговых органов для сведения и использования в работе.

В данном Письме Федеральной антимонопольной службы, в частности, разъяснено, что под неопределенным кругом лиц понимаются те лица, которые не могут быть заранее определены в качестве получателя рекламной информации и конкретной стороны правоотношения, возникающего по поводу реализации объекта рекламирования. Такой признак рекламной информации, как предназначенность ее для неопределенного круга лиц, означает отсутствие в рекламе указания о некоем лице или лицах, для которых реклама создана и на восприятие которых реклама направлена.

Соответственно, распространение такой неперсонифицированной информации о лице, товаре, услуге должно признаваться распространением среди неопределенного круга лиц, поскольку заранее невозможно определить всех лиц, до которых такая информация будет доведена.

Как видим, вопрос о квалификации расходов на приобретение призов (товаров), вручаемых победителям розыгрыша, проводимого в периоде действия рекламной акции, и, соответственно, о порядке учета таких расходов при исчислении налога на прибыль является спорным. В связи с этим предлагаем организации принять решение самостоятельно с учетом вышеизложенной информации.

Налогоплательщик, избирая тот или иной вариант поведения в такой ситуации, должен учитывать все последствия своих действий, в том числе и неблагоприятные. Как правило, избранный вариант поведения, если он противоречит позиции контролирующего органа, приводит к конфликту с последним. И если налогоплательщик считает, что акты налоговых органов и действия или бездействие их должностных лиц нарушают его права, он вправе обжаловать такие акты и действия или бездействие в вышестоящий налоговый орган или в суд (ст. ст. 137, 138 НК РФ).

Н. В.Бухвалова

Консультационно-аналитический центр

по бухгалтерскому учету

и налогообложению

31.05.2007