Иностранная фирма, не имеющая представительства в РФ, в 2008 г. планирует заключить лицензионный договор и передать российской организации исключительные права на использование программы для ЭВМ. Будет ли российская организация признаваться налоговым агентом по НДС в отношении лицензионных платежей, перечисляемых ею иностранной фирме по указанному договору?

Ответ: В соответствии с абз. 1 п. 1 ст. 13 Патентного закона РФ от 23.09.1992 N 3517-1 любое лицо, не являющееся патентообладателем, вправе использовать запатентованные изобретение, полезную модель, промышленный образец лишь с разрешения патентообладателя (на основе лицензионного договора). По лицензионному договору патентообладатель (лицензиар) обязуется предоставить право на использование охраняемого изобретения, полезной модели, промышленного образца в объеме, предусмотренном договором, другому лицу (лицензиату), а последний принимает на себя обязанность вносить лицензиару обусловленные договором платежи и (или) осуществлять другие действия, предусмотренные договором.

При исключительной лицензии лицензиату передается право на использование изобретения, полезной модели или промышленного образца в пределах, оговоренных договором, с сохранением за лицензиаром права на его использование в части, не передаваемой лицензиату; при неисключительной лицензии лицензиар, предоставляя лицензиату право на использование изобретения, полезной модели или промышленного образца, сохраняет за собой все права, подтверждаемые патентом, в том числе и на предоставление лицензий третьим лицам (абз. 2 данного пункта).

Согласно пп. 1 п. 1 ст. 146 Налогового кодекса РФ объектом налогообложения по НДС признаются операции по реализации товаров (работ, услуг) на территории РФ, в том числе реализация предметов залога и передача товаров (результатов выполненных работ, оказание услуг) по соглашению о предоставлении отступного или новации, а также передача имущественных прав.

В силу абз. 1 пп. 4 п. 1 ст. 148 НК РФ в целях гл. 21 НК РФ местом реализации работ (услуг) признается территория РФ, если покупатель работ (услуг) осуществляет деятельность на территории РФ.

При этом местом осуществления деятельности покупателя считается территория РФ в случае фактического присутствия покупателя работ (услуг), указанных в пп. 4 п. 1 ст. 148 НК РФ, на территории РФ на основе государственной регистрации организации или индивидуального предпринимателя, а при ее отсутствии - на основании места, указанного в учредительных документах организации, места управления организации, места нахождения его постоянно действующего исполнительного органа, места нахождения постоянного представительства (если работы (услуги) оказаны через это постоянное представительство), места жительства физического лица. Положение данного подпункта применяется, в частности, при передаче, предоставлении патентов, лицензий, торговых марок, авторских прав или иных аналогичных прав (абз. 2 и 3 данного подпункта).

Федеральным законом от 19.07.2007 N 195-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в части формирования благоприятных налоговых условий для финансирования инновационной деятельности", вступающим в силу с 1 января 2008 г., п. 2 ст. 149 НК РФ был дополнен пп. 26.

Указанным подпунктом установлено, что не подлежит обложению (освобождается от обложения) НДС реализация (а также передача, выполнение, оказание для собственных нужд) на территории РФ исключительных прав на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, программы для электронных вычислительных машин, базы данных, топологии интегральных микросхем, секреты производства (ноу-хау), а также прав на использование указанных результатов интеллектуальной деятельности на основании лицензионного договора.

Таким образом, место реализации услуг по передаче прав (как исключительных, так и неисключительных) на использование программы для ЭВМ в соответствии с лицензионным договором определяется по месту осуществления деятельности покупателя (абз. 1 - 3 пп. 4 п. 1 ст. 148 НК РФ). Учитывая, что покупателем является российская организация, местом реализации этих услуг признается территория РФ.

С вступлением с 1 января 2008 г. в силу изменений, внесенных Федеральным законом от 24.07.2007 N 195-ФЗ, операции по реализации на территории РФ услуг по передаче исключительных прав на использование программы для ЭВМ в соответствии с лицензионным договором от обложения НДС освобождаются (пп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ).

Следовательно, доходы иностранной фирмы (лицензиара) в виде лицензионных платежей, перечисляемых российской организацией (лицензиатом) по указанному договору, объектом налогообложения по НДС не признаются. А это означает, что последней исполнять обязанности налогового агента по исчислению и уплате в бюджет сумм НДС в соответствии с п. п. 1 и 2 ст. 161 НК РФ не следует.

В 2007 г. российская организация, приобретающая у иностранной фирмы исключительные права на использование программы для ЭВМ на основании лицензионного договора, признавалась налоговым агентом в отношении доходов иностранной фирмы в виде лицензионных платежей, поскольку такие операции являлись объектом налогообложения по НДС. Это следует из норм пп. 1 п. 1 ст. 146, пп. 4 п. 1 ст. 148, п. п. 1 и 2 ст. 161 НК РФ.

Е. Н.Коломина

Консалтинговая группа "ИнтерСофт"

31.10.2007