Может ли налогоплательщик использовать право на освобождение от исполнения обязанностей по уплате НДС, предусмотренное ст. 145 НК РФ, в том случае, когда у налогоплательщика отсутствует выручка от реализации за требуемый период времени?

Ответ: В соответствии с п. 1 ст. 145 Налогового кодекса РФ организации и индивидуальные предприниматели имеют право на освобождение от исполнения обязанностей налогоплательщика, связанных с исчислением и уплатой налога, если за три предшествующих последовательных календарных месяца сумма выручки от реализации товаров (работ, услуг) этих организаций или индивидуальных предпринимателей без учета налога не превысила в совокупности двух миллионов рублей.

Согласно Письму Минфина России от 28.03.2007 N 03-07-14/11 освобождение от исполнения обязанностей налогоплательщика НДС в 2004 - 2005 гг. могло быть использовано (продлено) только в случае осуществления индивидуальным предпринимателем в течение трех последовательных календарных месяцев, предшествующих месяцу, с начала которого применялось освобождение (каждых трех последовательных календарных месяцев в периоде использования освобождения), операций по реализации товаров (работ, услуг), сумма выручки от осуществления которых не превышала указанный в п. 1 ст. 145 НК РФ размер.

Если же индивидуальным предпринимателем, направившим в налоговый орган уведомление об использовании права на освобождение (о продлении срока освобождения) в течение трех последовательных календарных месяцев, предшествующих месяцу, с начала которого применялось освобождение (каждых трех последовательных календарных месяца в периоде использования освобождения), не осуществлялись операции по реализации товаров (работ, услуг) и, соответственно, отсутствовала выручка от этих операций, а также не производились записи в книге продаж, книге учета доходов и расходов и хозяйственных операций индивидуального предпринимателя, журнале выставленных счетов-фактур, то такие индивидуальные предприниматели, по мнению Минфина России, право на освобождение (продление освобождения) от исполнения обязанностей плательщика НДС не имеют.

В то же время по неоднократным разъяснениям налоговых органов отсутствие у налогоплательщика выручки за три предшествующих последовательных календарных месяца не лишает его права на применение такого освобождения (Письмо УФНС России по г. Москве от 04.09.2006 N 19-11/077487).

Данный подход поддерживается и арбитражной практикой. Судьи отмечают, что ст. 145 НК РФ не содержит положений, согласно которым налогоплательщик лишается права на освобождение от уплаты НДС по основаниям отсутствия у него выручки от реализации продукции (работ, услуг) за три предшествующих последовательных календарных месяца (см., например, Постановления ФАС Северо-Западного округа от 15.09.2006 N А56-35928/2005, ФАС Уральского округа от 02.05.2007 N Ф09-3020/07-С2). При этом такой позиции суды придерживаются уже довольно долгое время (см., например, Постановления ФАС Московского округа от 05.03.2002 N КА-А40/1130-02, ФАС Уральского округа от 18.10.2001 N Ф09-2567/01-АК, ФАС Поволжского округа от 16.10.2001 N А49-3065/01-119АК/7).

Таким образом, исходя из позиции Минфина России, налогоплательщик не может использовать право на освобождение от исполнения обязанностей налогоплательщика, предусмотренное ст. 145 НК РФ, при отсутствии у него выручки от реализации за требуемый период времени.

Противоположную точку зрения налогоплательщику, очевидно, придется доказывать в судебном порядке.

Ю. М.Лермонтов

Минфин России

30.11.2007