Согласно условиям договора, заключенного между российской и литовской организациями, российская организация перечислила предоплату литовскому контрагенту за работы, которые будут им выполнены на территории РФ. Вправе ли российская организация предъявить с суммы аванса НДС к вычету в качестве налогового агента?

Ответ: Российская организация, которая перечислила аванс литовскому контрагенту, при этом удержала и перечислила агентский НДС, предъявить его к вычету не вправе, пока данные работы не будут приняты на учет в полном объеме на основании первичных документов.

Обоснование: Нормами п. 12 ст. 171 и п. 9 ст. 172 Налогового кодекса РФ определены условия, при выполнении которых налогоплательщик может принять к вычету НДС с суммы перечисленной предоплаты, а именно: наличие счета-фактуры, выставленного продавцом при получении частичной оплаты в счет предстоящих поставок (выполнения работ), а также при наличии договора, предусматривающего перечисление сумм предоплаты.

В рассматриваемой ситуации российская организация, согласно договору, перечислила аванс литовскому контрагенту за работы, которые будут им выполнены на территории РФ, следовательно, организация будет выступать в качестве налогового агента относительно литовской организации, не состоящей на учете в налоговых органах в качестве налогоплательщика (п. 2 ст. 161 НК РФ), и исчислять суммы НДС в соответствии с п. 1 ст. 161 НК РФ.

При этом российская организация (налоговый агент) обязана сама составить счета-фактуры при исчислении суммы налога, подлежащей уплате в бюджет, в том числе в момент предварительной оплаты (п. 3 ст. 168 НК РФ), то есть условия, установленные п. 12 ст. 171 и п. 9 ст. 172 НК РФ, в полном объеме выполняться не будут - у российской организации будет отсутствовать счет-фактура, выставленный продавцом при получении частичной оплаты в счет предстоящего выполнения работ.

Следовательно, право на вычет у российской организации возникнет только после принятия на учет выполненных работ литовским контрагентом в полном объеме на основании первичных документов (п. 3 ст. 171, п. 1 ст. 172 НК РФ) (Письма Минфина России от 21.06.2013 N 03-07-08/23545, от 29.11.2010 N 03-07-08/334, ФНС России от 12.08.2009 N ШС-22-3/634@).

Данный подход подтверждается и позицией ВАС РФ, который в своем Решении от 12.09.2013 N 10992/13 указал, что российская организация, которая перечислила аванс иностранному контрагенту, при этом удержала и перечислила агентский НДС, предъявить его к вычету не вправе.

Таким образом, российская организация, которая перечислила аванс литовскому контрагенту, при этом удержала и перечислила агентский НДС, предъявить его к вычету не вправе, пока данные работы не будут приняты на учет в полном объеме на основании первичных документов.

Е. В.Пшеничная

ООО "ИК Ю-Софт"

Региональный информационный центр

Сети КонсультантПлюс

05.11.2013