Подлежат ли привлечению к административной ответственности организации и индивидуальные предприниматели, использующие торговые автоматы и электронные терминалы самообслуживания, не оборудованные контрольно-кассовой техникой?

Ответ: Продажа товаров, выполнение работ либо оказание услуг без применения контрольно-кассовых машин (ККМ) влечет наложение административного штрафа (ст. ст. 2.4, 14.5 Кодекса РФ об административных правонарушениях, п. 7 Постановления Пленума ВАС РФ от 31.07.2003 N 16):

- на граждан в размере от 1500 до 2000 руб.;

- должностных лиц и предпринимателей - от 3000 до 4000 руб.;

- организаций - от 30 000 до 40 000 руб.

Вопрос о правомерности привлечения организаций и предпринимателей к административной ответственности за неприменение ККМ при торговле через торговые автоматы и приеме платежей через электронные платежные терминалы (далее - платежные терминалы), не оборудованные ККМ, долгое время оставался спорным.

С одной стороны, налоговые органы в этой ситуации настаивали на правомерности привлечения организаций и предпринимателей к ответственности, аргументируя свою позицию следующим образом.

Во-первых, применение контрольно-кассовой техники (ККТ) при наличных расчетах за товары, работы, услуги обязательно. Во-вторых, ККТ должна быть зарегистрирована в налоговых органах, исправна, опломбирована в установленном порядке, иметь фискальную память и эксплуатироваться в фискальном режиме (п. 1 ст. 2, п. 1 ст. 4 Федерального закона от 22.05.2003 N 54-ФЗ "О применении контрольно-кассовой техники при осуществлении наличных денежных расчетов и (или) расчетов с использованием платежных карт"). В-третьих, применяемая модель ККТ должна быть включена в Государственный реестр контрольно-кассовой техники (п. 1 ст. 2, ст. 3 Федерального закона от 22.05.2003 N 54-ФЗ). Учитывая, что торговые автоматы и платежные терминалы сами по себе не оснащаются фискальной памятью, не вносятся в Государственный реестр и не регистрируются в налоговых органах, они не могут признаваться контрольно-кассовой техникой, разрешенной к применению на территории РФ. При этом в Государственном реестре есть модели ККТ, которые могут работать в составе торговых автоматов и электронных терминалов. Следовательно, использование торговых автоматов и платежных терминалов, не оборудованных такими ККТ, нужно квалифицировать как правонарушение, предусмотренное ст. 14.5 КоАП РФ (Письмо ФНС России от 20.09.2006 N 06-9-10/322@).

Эту позицию как в отношении платежных терминалов, так и в отношении торговых автоматов поддерживали и суды (см., например, Постановления ФАС Поволжского округа от 24.05.2007 N А55-18615/2006, ФАС Северо-Кавказского округа от 22.08.2007 N Ф08-5302/2007-2007А, ФАС Уральского округа от 21.05.2007 N Ф09-3847/07-С1, ФАС Дальневосточного округа от 01.08.2007 N Ф03-А04/07-2/2283).

Но в то же время некоторые суды высказывали противоположную точку зрения, аргументируя ее так.

Вариант первый. Торговые автоматы и платежные терминалы - это программно-технические комплексы самообслуживания, которые могут применяться как контрольно-кассовая техника наряду с ККМ, оснащенными фискальной памятью (ст. 1 Федерального закона от 22.05.2003 N 54-ФЗ). В настоящее время государственный реестр электронно-вычислительных машин, в том числе персональных (далее - ЭВМ), а также программно-технических комплексов, которые могут использоваться наравне с ККМ, отсутствует. Соответственно, при денежных расчетах через торговые автоматы и платежные терминалы, даже не оборудованные ККМ, нет оснований для применения ответственности, предусмотренной ст. 14.5 КоАП РФ. Отдельные суды также отмечали, что ВАС РФ еще в 2003 г. разъяснил, что организации и предприниматели, использующие ЭВМ, а также программно-технические комплексы вместо ККМ, не могут быть привлечены к ответственности за неприменение ККМ (п. 2 Постановления Пленума ВАС РФ от 31.07.2003 N 16).

Эта позиция была высказана, в частности, ФАС Восточно-Сибирского округа (см., например, Постановление от 18.05.2007 N А69-313/07-8-Ф02-2827/07), ФАС Западно-Сибирского округа (Постановление от 06.09.2007 N Ф04-6028/2007(37715-А03-29)), ФАС Поволжского округа (Постановление от 14.06.2007 N А65-3368/2007), ФАС Северо-Западного округа (Постановление от 22.08.2007 N А56-2631/2007), ФАС Центрального округа (Постановление от 01.06.2007 N А62-884/07).

Вариант второй. Наличные денежные расчеты могут производиться без применения ККТ при разносной и развозной мелкорозничной торговле, к передвижным средствам которой относятся торговые автоматы и платежные терминалы (п. 3 ст. 2 Федерального закона от 22.05.2003 N 54-ФЗ, пп. 24 п. 2.2 ст. 2 ГОСТ Р 51303-99 "Торговля. Термины и определения", утвержденного Постановлением Госстандарта России от 11.08.1999 N 242-ст). Следовательно, при их использовании применять ККТ необязательно.

Эту позицию поддерживали, в частности, ФАС Поволжского округа (Постановление от 19.06.2007 N А65-27145/06-32), ФАС Уральского округа (Постановление от 16.08.2007 N Ф09-6516/07-С1), ФАС Центрального округа (Постановление от 24.08.2007 N А09-2709/07-12).

А в конце 2007 г. свою точку зрения о правомерности привлечения к ответственности, предусмотренной ст. 14.5 КоАП РФ, организаций и предпринимателей, использующих платежные терминалы и торговые автоматы, не оборудованные ККМ, высказал ВАС РФ.

Суд принял сторону налоговых органов только в части платежных терминалов (Определения ВАС РФ от 30.10.2007 N 11394/07, от 14.11.2007 N 14481/07).

В части торговых автоматов ВАС РФ поддержал организации и предпринимателей. При этом суд руководствовался именно тем, что реализация товаров через торговый автомат, пусть и не оборудованный ККМ, является видом разносной торговли (Определение ВАС РФ от 29.10.2007 N 13018/07).

М. Н.Ахтанина

Издательство "Главная книга"

29.12.2007