В повестку дня внеочередного общего собрания акционеров общества включен вопрос о выплате дивидендов по результатам первого квартала финансового года. У совета директоров акционерного общества возник вопрос, какую формулировку использовать для дачи рекомендации о невыплате дивидендов по акциям: "не выплачивать дивиденды по определенным категориям (типам) акций" или "выплатить дивиденды по определенным категориям (типам) акций в размере 00 рублей 00 копеек". Соответствует ли законодательству рекомендация совета директоров акционерного общества не выплачивать дивиденды по определенным категориям (типам) акций и рекомендация выплатить дивиденды по определенным категориям (типам) акций в размере 00 руб. 00 коп.?

Ответ: В соответствии с пп. 11 п. 1 ст. 65 Федерального закона "Об акционерных обществах" к исключительной компетенции совета директоров акционерного общества относится вопрос о даче рекомендаций по размеру дивиденда по акциям и порядку его выплаты.

Рекомендация совета директоров о выплате дивидендов по определенным категориям (типам) акций в размере 00 руб. 00 коп. принимается советом директоров в рамках полномочия по даче рекомендаций по размеру дивидендов.

В рекомендации совета директоров не выплачивать дивиденды по определенным категориям (типам) акций отсутствует прямое указание на размер дивидендов. В связи с тем что к компетенции совета директоров не относится полномочие по даче общему собранию акционеров рекомендации о выплате (невыплате) дивидендов, при использовании указанной формулировки в решении совета директоров вероятен риск оспаривания данного решения в судебном порядке.

В арбитражной практике сложилось мнение, согласно которому рекомендация совета директоров не выплачивать дивиденды по определенным категориям (типам) акций соответствует закону (например, Постановления ФАС Поволжского округа от 11.02.2005 N А72-5863/04-26/242,ФАС Московского округа от 09.12.2002 N КГ-А40/8036-02,ФАС Уральского округа от 27.08.2001 N Ф09-1405/01-ГК).

Решения о выплате (объявлении) дивидендов, в том числе решения о размере дивиденда и форме его выплаты по акциям каждой категории (типа), принимаются общим собранием акционеров. При этом размер дивидендов не может быть больше рекомендованного советом директоров общества (п. 3 ст. 42 Федерального закона "Об акционерных обществах"). Таким образом, рекомендации совета директоров относительно размера дивидендов являются обязательными для общего собрания акционеров: при определении размера дивидендов, подлежащих выплате по акциям определенной категории (типа), общее собрание обязано установить размер дивидендов, меньший или равный рекомендованному советом директоров. Однако решение о выплате (невыплате) дивидендов по акциям принимается общим собранием акционеров, а не советом директоров.

Если советом директоров общества дана рекомендация выплатить дивиденды по определенным категориям (типам) акций в размере 00 руб. 00 коп., общее собрание акционеров имеет возможность принять решение о выплате дивидендов. Однако в соответствии с п. 3 ст. 42 Федерального закона "Об акционерных обществах" размер дивидендов, определяемый общим собранием акционеров, должен составлять 00 руб. 00 коп. Также общее собрание акционеров при наличии указанной рекомендации совета директоров вправе принять решение о невыплате дивидендов по определенным категориям (типам) акций.

Таким образом, рекомендация совета директоров о выплате дивидендов по определенным категориям (типам) акций в размере 00 руб. 00 коп. не нарушает ни компетенцию совета директоров общества, ни компетенцию общего собрания акционеров и соответствует нормам Федерального закона "Об акционерных обществах". Действующее законодательство не содержит прямого запрета на дачу советом директоров акционерного общества рекомендации не выплачивать дивиденды по определенным категориям (типам) акций. Однако в связи с вероятностью оспаривания решения совета директоров, в котором дается такая рекомендация, учитывая приведенные материалы арбитражной практики, совету директоров акционерного общества не рекомендуется использовать в решении формулировку "не выплачивать дивиденды по определенным категориям (типам) акций".

С. В.Соболева

ООО "Аналитический Центр"

05.02.2008