ООО в апреле 2008 г. было реорганизовано путем присоединения к АО. На момент реорганизации ООО имело право на применение регрессивной шкалы по ЕСН. С момента присоединения налоговая инспекция утверждает, что мы утратили право на применение регрессивной шкалы. Права ли налоговая инспекция?

Ответ: По мнению налоговых органов, если организация, применяющая регрессивную шкалу обложения ЕСН, реорганизована в любой из форм, предусмотренных гражданским законодательством, новая организация не вправе применять в налоговой базе по ЕСН в целях применения регрессивной шкалы ставок ЕСН выплат и вознаграждений, начисленных в пользу физических лиц до реорганизации.

Налоговики объясняют это тем, что исходя из содержания ст. 50 Налогового кодекса РФ юридическое лицо после реорганизации является правопреемником в части уплаты тех налогов реорганизованного юридического лица, обязанность по которым не исполнена до завершения реорганизации.

Правопреемства в части налоговой базы, в частности по ЕСН, а также правопреемства в части применения пониженных ставок ЕСН законодательством не предусмотрено (Письмо УФНС России по г. Москве от 17.02.2006 N 21-11/21295).

Минфин России солидарен с налоговыми органами. В Письме от 19.11.2007 N 03-02-07/1-492 указано, что НК РФ не предусмотрены правовые основания для учета при определении налоговой базы по ЕСН вновь созданного юридического лица выплат и вознаграждений, начисленных работникам другого юридического лица до момента реорганизации, с целью применения регрессивной шкалы единого социального налога.

Однако арбитражные суды не столь категоричны. И налогоплательщикам в судебном порядке удается доказать свое право на применение регрессивной шкалы ЕСН при реорганизации организации.

Арбитражные суды поддерживают налогоплательщиков в их праве на применение регрессивной шкалы ЕСН в ситуациях, когда организации реорганизуются в форме присоединения или преобразования.

Например, суд признал действия налогоплательщика по применению регрессивной шкалы после присоединения правомерными по следующим основаниям. На момент реорганизации у присоединяемой организации имелось право на применение регрессивной ставки по ЕСН. Из смысла норм, установленных ст. 50 НК РФ и ст. ст. 57 и 58 Гражданского кодекса РФ, следует, что поскольку реорганизуемое юридическое лицо обладало правом применения регрессивной шкалы ставок ЕСН до завершения реорганизации, то преобразованное юридическое лицо в порядке правопреемства вправе продолжать им пользоваться.

Кроме того, бухгалтерская отчетность правопреемника, составляемая с начала календарного года, не прерывается, а изменяется с даты внесения в ЕГРЮЛ записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица на величину показателей заключительной бухгалтерской отчетности этого присоединенного юридического лица.

Расчетный период для организации в течение календарного года является непрерывным, в связи с чем исчисление налоговой базы по ЕСН нарастающим итогом с учетом выплат, произведенных присоединившейся организацией, является правомерным (Постановления ФАС Северо-Западного округа от 13.04.2007 N А56-46035/2006, ФАС Уральского округа от 22.02.2006 N Ф09-736/06-С2, ФАС Восточно-Сибирского округа от 06.07.2006 N А58-5678/05-Ф02-3272/06-С1).

Обращаем внимание на то, что многочисленная арбитражная практика не повлияла на позицию налоговых органов, поэтому в том случае, если налогоплательщик после присоединения намерен воспользоваться своим правом на применение регрессивной шкалы по ЕСН, организация должна быть готова к спору с налоговыми органами.

Е. В.Карсетская

Издательско-консалтинговая группа

"АйСи Групп"

18.04.2008