Подлежит ли применению право преимущественной покупки в ситуации, когда акционер закрытого акционерного общества меняет свои акции на акции открытого акционерного общества, свободно обращающиеся на рынке?

Ответ: Актуальность затронутой в вопросе проблемы вызвана тем, что речь идет об обмене акций закрытого акционерного общества на имущество, доступное любому субъекту, - акции, свободно обращающиеся на рынке, могут быть легко приобретены остающимися акционерами закрытого акционерного общества и предложены выходящему из закрытого акционерного общества акционеру. Столь же легко эти акции можно обменять на деньги, что сближает данный обмен с куплей-продажей.

Поскольку, по сути, мы имеем дело с отношениями, максимально приближенными к купле-продаже, логично предположить, что при желании акционера закрытого акционерного общества обменять свои акции на акции открытого акционерного общества, свободно обращающиеся на рынке, право преимущественной покупки применять необходимо.

При этом Федеральный закон от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" прямого запрета на применение права преимущественной покупки к отношениям мены не содержит; по сути, мы сталкиваемся с неким пробелом в правовой регламентации, что позволяет применить норму п. 2 ст. 567 Гражданского кодекса РФ, в силу которой правила о преимущественном праве покупки доли в праве общей собственности применяются также при отчуждении доли по договору мены.

Такой подход проявляется на практике: в частности, ФАС Поволжского округа Постановлением от 16.01.2007 по делу N А55-28305/2005-40 признал наличие преимущественного права приобретения акций закрытого акционерного общества при отчуждении их по договору мены.

Данная позиция соответствует теоретической сущности организационно-правовой формы закрытого акционерного общества, поскольку не позволяет игнорировать волю иных акционеров на появление в закрытом акционерном обществе иных участников.

Иной подход (который нашел отражение в пп. 9 п. 14 Постановления Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах") в ситуации, когда акции закрытого акционерного общества меняются на свободно обращающиеся акции, не соответствует концепции закрытого акционерного общества и влечет злоупотребления в отношении остающихся акционеров закрытого акционерного общества, которые не желают появления нового участника и имеют возможность предоставить выходящему участнику требуемые акции открытого акционерного общества, свободно обращающиеся на рынке.

М. В.Телюкина

Институт государства и права

Российской академии наук

15.05.2008