Акционерное общество - эмитент представило в регистрирующий орган документы на государственную регистрацию дополнительного выпуска обыкновенных именных акций. На основании ст. 21 Федерального закона "О рынке ценных бумаг" в государственной регистрации выпуска акций отказано, поскольку размер чистых активов эмитента значительно ниже величины его уставного капитала. Акционерное общество обратилось в арбитражный суд с иском о признании отказа регистрирующего органа в государственной регистрации дополнительного выпуска акций недействительным. По мнению эмитента, п. 4 ст. 35 Федерального закона "Об акционерных обществах" не относится к законодательству о ценных бумагах. Правомерен ли в данном случае отказ в государственной регистрации дополнительного выпуска ценных бумаг?
Ответ: В соответствии со ст. 21 Федерального закона от 22.04.1996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" одним из оснований для отказа в государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг и регистрации проспекта ценных бумаг является нарушение эмитентом требований законодательства Российской Федерации о ценных бумагах, в том числе наличие в представленных документах сведений, позволяющих сделать вывод о противоречии условий эмиссии и обращения эмиссионных ценных бумаг законодательству Российской Федерации и несоответствии условий выпуска эмиссионных ценных бумаг законодательству Российской Федерации о ценных бумагах.
В п. п. 4, 5 ст. 35 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" предусмотрены правовые последствия ситуации, когда по окончании второго и каждого последующего финансового года в соответствии с годовым бухгалтерским балансом, предложенным для утверждения акционерам акционерного общества, или результатами аудиторской проверки стоимость чистых активов акционерного общества оказывается меньше его уставного капитала или меньше величины минимального уставного капитала, указанной в ст. 26 Федерального закона "Об акционерных обществах". В первом случае на акционерное общество возлагается обязанность объявить об уменьшении уставного капитала до величины, не превышающей стоимости его чистых активов, во втором - принять решение о ликвидации.
Исходя из нормы ст. 21 Федерального закона "О рынке ценных бумаг", основанием для отказа в государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг и регистрации проспекта ценных бумаг может являться любое нарушение законодательства Российской Федерации о ценных бумагах. При этом в действующем законодательстве отсутствуют разъяснения о том, что понимается под законодательством Российской Федерации о ценных бумагах и правомерно ли причисление к нему Федерального закона "Об акционерных обществах".
В судебной практике имеется точка зрения, согласно которой под законодательством Российской Федерации о ценных бумагах понимается система нормативных правовых актов, регулирующих отношения в области выпуска, регистрации, оборота ценных бумаг (Постановление ФАС Московского округа от 08.02.2006 N КГ-А40/14232-05). В Постановлении ФАС Московского округа от 16.12.2004 N КГ-А40/11527-04 разъяснено, что понятие "законодательство" включает совокупность законов, иных нормативных правовых актов, а также их частей (статей, глав, разделов). Статья 35 Федерального закона "Об акционерных обществах" регулирует вопросы увеличения уставного капитала акционерного общества посредством выпуска дополнительных акций и относится к законодательству о ценных бумагах.
Позиция федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг по данному вопросу высказана в Письме Федеральной службы по финансовым рынкам от 13.09.2005 N 05-ОВ-03/14492 "Об увеличении уставного капитала акционерного общества, стоимость чистых активов которого меньше его уставного капитала". Разъяснено, что в случае если стоимость чистых активов акционерного общества - эмитента, определенная по данным его годовой бухгалтерской отчетности за второй и каждый последующий финансовый год, оказывается меньше его уставного капитала, в том числе меньше величины минимального уставного капитала, указанной в ст. 26 Федерального закона "Об акционерных обществах", условия эмиссии и обращения, а также условия выпуска акций, размещение которых направлено на увеличение уставного капитала такого акционерного общества, противоречат законодательству Российской Федерации в связи с возникновением для акционерного общества обязанности по уменьшению его уставного капитала или принятию решения о своей ликвидации. Вместе с тем в случае, если стоимость чистых активов акционерного общества - эмитента, определенная по данным его квартальной бухгалтерской отчетности за последний завершенный отчетный квартал, достоверность которых подтверждается аудиторским заключением, оказывается больше или равной его уставному капиталу, условия эмиссии и обращения, а также условия выпуска акций, размещаемых в связи с увеличением уставного капитала такого акционерного общества, не противоречат требованиям законодательства Российской Федерации о ценных бумагах.
Таким образом, нарушение эмитентом норм п. п. 4, 5 ст. 35 Федерального закона "Об акционерных обществах" является основанием для отказа в государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг и регистрации проспекта ценных бумаг. Такая точка зрения отражена в судебной практике. В соответствии с официальной позицией ФСФР России по анализируемому вопросу и сложившейся практикой государственной регистрации выпусков (дополнительных выпусков) акций эмитент, чистые активы которого меньше его уставного капитала или меньше величины минимального уставного капитала, указанной в ст. 26 Федерального закона "Об акционерных обществах", не вправе увеличивать уставный капитал путем дополнительного выпуска ценных бумаг.
С. В.Соболева
ООО "Аналитический Центр"
30.07.2008