В магазине, принадлежащем организации, осуществлялось воспроизведение музыкальных произведений с помощью радиоприемника. Организация утверждает, что это делалось не для извлечения прибыли и, следовательно, не нарушает прав обладателя исключительного права на произведение - другой организации. Также организация указывает на то, что ею не проводилось какого-либо мероприятия, в связи с чем отсутствуют основания считать данное прослушивание публичным использованием произведений. Организация также считает, что радиоканал, осуществляя сообщение произведений в эфир для их всеобщего прослушивания, является общедоступным и бесплатным, при этом правообладатель не имеет правовых оснований взимать вознаграждение с лиц, осуществляющих прослушивание этого радиоканала

Имеет ли право правообладатель в рассматриваемой ситуации на компенсацию за неправомерное использование результата интеллектуальной деятельности? Является ли данное воспроизведение публичным?

Ответ: Организация - обладатель исключительного права на произведения имеет право на компенсацию за неправомерное использование результата интеллектуальной деятельности, так как музыкальное произведение было воспроизведено при помощи радиоприемника в магазине, который является местом, открытым для свободного посещения, а, следовательно, такое воспроизведение является публичным.

Обоснование: На основании п. 1 ст. 1259 Гражданского кодекса РФ объектами авторских прав являются произведения науки, литературы и искусства независимо от достоинств и назначения произведения, а также от способа его выражения, в частности музыкальные произведения с текстом или без текста.

В соответствии с п. 1 ст. 1270 ГК РФ автору произведения или иному правообладателю принадлежит исключительное право использовать произведение в соответствии со ст. 1229 ГК РФ в любой форме и любым не противоречащим закону способом (исключительное право на произведение), в том числе способами, указанными в п. 2 ст. 1270 ГК РФ.

В соответствии с пп. 6 п. 2 ст. 1270 ГК РФ публичным исполнением произведения признается представление произведения в живом исполнении или с помощью технических средств (радио, телевидения и иных технических средств), а также показ аудиовизуального произведения (с сопровождением или без сопровождения звуком) в месте, открытом для свободного посещения, или в месте, где присутствует значительное число лиц, не принадлежащих к обычному кругу семьи, независимо от того, воспринимается произведение в месте его представления или показа либо в другом месте одновременно с представлением или показом произведения.

Согласно ст. 1229 ГК РФ другие лица не могут использовать соответствующие результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации без согласия правообладателя, за исключением случаев, предусмотренных ГК РФ. Использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации (в том числе их использование способами, предусмотренными ГК РФ), если такое использование осуществляется без согласия правообладателя, является незаконным и влечет ответственность, установленную ГК РФ, другими законами.

В силу п. 3 ст. 1252 ГК РФ в случаях, предусмотренных ГК РФ для отдельных видов результатов интеллектуальной деятельности или средств индивидуализации, при нарушении исключительного права правообладатель вправе вместо возмещения убытков требовать от нарушителя выплаты компенсации за нарушение указанного права. Компенсация подлежит взысканию при доказанности факта правонарушения.

Правообладатель вправе требовать от нарушителя выплаты компенсации за каждый случай неправомерного использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации либо за допущенное правонарушение в целом.

Согласно ст. 1301 ГК РФ в случаях нарушения исключительного права на произведение автор или иной правообладатель наряду с использованием других применимых способов защиты и мер ответственности, установленных ГК РФ (ст. ст. 1250, 1252 и 1253), вправе в соответствии с п. 3 ст. 1252 ГК РФ требовать по своему выбору от нарушителя вместо возмещения убытков выплаты компенсации:

в размере от десяти тысяч рублей до пяти миллионов рублей, определяемом по усмотрению суда;

в двукратном размере стоимости экземпляров произведения или в двукратном размере стоимости права использования произведения, определяемой исходя из цены, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за правомерное использование произведения.

В соответствии с п. 3 ст. 1250 ГК РФ отсутствие вины нарушителя не освобождает его от обязанности прекратить нарушение интеллектуальных прав, а также не исключает применения в отношении нарушителя мер, направленных на защиту таких прав.

Как указано в Постановлении Пленума Верховного Суда РФ N 5, Пленума ВАС РФ N 29 от 26.03.2009 "О некоторых вопросах, возникших в связи с введением в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации", лицом, осуществляющим публичное исполнение произведения (в том числе при его представлении в живом исполнении), является юридическое или физическое лицо, организующее публичное исполнение в месте, открытом для свободного посещения, или в месте, где присутствует значительное число лиц, не принадлежащих к обычному кругу семьи, то есть лицо, которое берет на себя инициативу и ответственность за проведение соответствующего мероприятия.

Именно это лицо должно заключить договор о предоставлении ему права на публичное исполнение произведения с правообладателем или организацией по управлению правами на коллективной основе и выплачивать полагающееся вознаграждение.

Также в соответствии с п. 43.3 данного Постановления размер подлежащей взысканию компенсации должен быть судом обоснован. При определении размера компенсации суд, учитывая, в частности, характер допущенного нарушения, срок незаконного использования результата интеллектуальной деятельности, степень вины нарушителя, наличие ранее совершенных лицом нарушений исключительного права данного правообладателя, вероятные убытки правообладателя, принимает решение, исходя из принципов разумности и справедливости, а также соразмерности компенсации последствиям нарушения.

Таким образом, воспроизведение музыкального произведения в магазине, в который имеется свободный доступ, является публичным и нарушает права правообладателя, вследствие чего последний получает право на компенсацию за неправомерное использование результата интеллектуальной деятельности.

Так, в Определении ВАС РФ от 10.06.2013 N ВАС-6715/13 суд указывает, что воспроизведение ответчиком без разрешения правообладателя музыкального произведения с помощью радиоприемника, размещенного в месте, открытом для свободного посещения, является публичным исполнением произведения и нарушает авторские права правообладателя. Также указывается, что последний имеет право на компенсацию за нарушение авторских прав.

Аналогичная позиция закреплена в Постановлении ФАС Западно-Сибирского округа от 24.01.2013 N А70-5432/2012.

Таким образом, в рассматриваемой ситуации организация - обладатель исключительного права на произведения имеет право на компенсацию за неправомерное использование результата интеллектуальной деятельности, так как музыкальное произведение было воспроизведено при помощи радиоприемника в магазине, который в силу прямого указания ГК РФ является местом, открытым для свободного посещения, а, следовательно, такое воспроизведение является публичным.

Ю. Ю.Терехина

Центр методологии бухгалтерского учета

и налогообложения

16.11.2013