ООО увеличивает свой уставный капитал за счет дополнительных вкладов участников. Какие могут возникнуть неблагоприятные последствия для ООО, поскольку в большинстве случаев учредители при регистрации внесли только 10 000 руб.? Если в дальнейшем учредители примут решение снова уменьшить размер уставного капитала, какие последствия это может повлечь? Каков порядок налогообложения НДС, налогом на прибыль и НДФЛ в обоих случаях?

Ответ: Согласно п. 1 ст. 87 Гражданского кодекса РФ участники общества с ограниченной ответственностью не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов. При этом общество несет ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом (п. 1 ст. 3 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон N 14-ФЗ)).

Как следует из п. 1 ст. 14 Закона N 14-ФЗ и п. 1 ст. 90 ГК РФ, уставный капитал общества с ограниченной ответственностью составляется из стоимости вкладов его участников и определяет минимальный размер его имущества, гарантирующего интересы его кредиторов.

Размер уставного капитала общества должен быть не менее стократной величины минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом на дату представления документов для государственной регистрации общества (в настоящий момент это 10 000 руб.).

Фактически можно заключить, что основное предназначение уставного капитала заключается в том, чтобы при необходимости (в случае финансовой нестабильности общества) удовлетворить требования кредиторов общества. Причем чем больше размер уставного капитала, тем выше уровень доверия кредиторов и партнеров по бизнесу. Поэтому размер уставного капитала является важным экономическим показателем деятельности общества.

Уставный капитал не является единственным имуществом общества, однако в отличие от иного имущества, принадлежащего организации, является постоянной величиной. Если по окончании второго и каждого последующего финансового года стоимость чистых активов общества окажется меньше его уставного капитала, общество обязано объявить об уменьшении своего уставного капитала до размера, не превышающего стоимости его чистых активов, и зарегистрировать такое уменьшение в установленном порядке. Причем если стоимость чистых активов общества окажется меньше минимального размера уставного капитала, то в таком случае общество подлежит ликвидации. Поэтому размер уставного капитала общества ни при каких обстоятельствах не должен быть ниже минимума, установленного законом, так как в противном случае общество изначально становится неспособным нести самостоятельную имущественную ответственность по своим обязательствам.

Таким образом, общество несет ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом, составной частью которого является уставный капитал. Поэтому в отсутствие иного имущества именно уставный капитал призван обеспечить финансовые требования кредиторов общества. В связи с этим чем выше размер уставного капитала, тем больше вероятность того, что все требования будут удовлетворены в полном объеме, что, во-первых, не приведет к банкротству компании, а во-вторых, размер чистых активов после погашения долговых обязательств не поставит вопрос о ликвидации организации. Единственное, что потребуется - это зарегистрировать в установленном порядке уменьшение уставного капитала до размера чистых активов общества.

С другой стороны, согласно п. 6 ст. 64 ГК РФ требования кредиторов, не удовлетворенные из-за недостаточности имущества ликвидируемого юридического лица, считаются погашенными. Другими словами, в случае финансового кризиса организации при отсутствии иного имущества и при наличии минимально возможного уставного капитала в размере 10 000 руб. именно в этой сумме требования кредиторов будут удовлетворены, а все остальные требования будут считаться погашенными. Однако напомним, что, если стоимость имущества юридического лица недостаточна для удовлетворения требований кредиторов, оно может быть ликвидировано только в порядке, предусмотренном ст. 65 ГК РФ, т. е. общество по решению суда должно быть признано несостоятельным (банкротом) (п. 4 ст. 61 ГК РФ).

Стоит сказать, что из правила "участники общества не отвечают по его обязательствам" есть и исключение. Так, в случае несостоятельности (банкротства) общества по вине его участников на указанных участников в случае недостаточности имущества общества может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам (п. 3 ст. 3 Закона N 14-ФЗ).

Что касается порядка увеличения уставного капитала общества, отметим, что вопросы, связанные с изменением устава общества (в том числе с изменением размера уставного капитала общества), а также с внесением изменений в учредительный договор, относятся к исключительной компетенции общего собрания участников общества (ст. 33 Закона N 14-ФЗ).

Общее собрание участников общества проводится в порядке, установленном Законом N 14-ФЗ, уставом общества и его внутренними документами. При этом законодателем установлено, что общее собрание участников общества вправе принимать решения только по вопросам повестки дня, сообщенным участникам общества в соответствии с п. п. 1 и 2 ст. 36 Закона N 14-ФЗ, за исключением случаев, если в данном общем собрании участвуют все участники общества (п. 7 ст. 37 Закона N 14-ФЗ).

Как следует из указанных пунктов ст. 36 Закона N 14-ФЗ, орган или лица, созывающие общее собрание участников общества, обязаны не позднее чем за тридцать дней до его проведения уведомить об этом каждого участника общества заказным письмом по адресу, указанному в списке участников общества, или иным способом, предусмотренным уставом общества. В уведомлении должны быть указаны время и место проведения общего собрания участников общества, а также предлагаемая повестка дня.

Отметим, что уставом общества может быть предусмотрен и более короткий срок, в который участник общества должен быть уведомлен о предстоящем собрании и его повестке (п. 4 ст. 36 Закона N 14-ФЗ).

В соответствии с п. 5 ст. 36 Закона N 14-ФЗ в случае нарушения порядка созыва общего собрания участников общества такое общее собрание признается правомочным, если в нем участвуют все участники общества.

Таким образом, общее собрание не вправе принимать решения по вопросам повестки дня, если один из участников не был уведомлен о них в порядке, установленном уставом или Законом N 14-ФЗ.

Вместе с тем встает вопрос о последствиях, если решение по вопросам было принято на общем собрании в отсутствие участника, который даже и не был о нем оповещен в установленном порядке.

Так, в частности, в п. 22 Постановления Пленума Верховного Суда РФ N 90, Пленума ВАС РФ N 14 от 09.12.1999 (далее - Постановление N 90/14) было отмечено, что если решение общего собрания участников общества обжалуется по мотивам нарушения установленного Законом N 14-ФЗ порядка созыва собрания (несвоевременного направления информации участникам, нарушения порядка и сроков формирования повестки дня собрания и т. п.), следует учитывать, что такое собрание может быть признано правомочным, если в нем участвовали все участники общества (п. 5 ст. 36 Закона N 14-ФЗ).

Другими словами, данные нарушения являются безусловными основаниями для признания решения общего собрания недействительным по заявлению участника общества, не принимавшего участия в общем собрании по причине его неуведомления о собрании, так как собрание не является правомочным (Постановления ФАС Волго-Вятского округа от 22.06.2007 по делу N А79-7067/2006 и от 13.03.2007 по делу N А43-11065/2006-1-280, ФАС Московского округа от 13.07.2006 N КГ-А40/6227-06-1 по делу N А40-45821/05-113-351, ФАС Северо-Западного округа от 07.02.2008 по делу N А56-49374/2006, ФАС Уральского округа от 14.11.2007 N Ф09-9283/07-С4 по делу N А47-7817/2006-10ГК).

Вместе с тем есть и иные судебные решения, в которых суды руководствуются другой логикой и действительно оставляют решения общих собраний в силе, несмотря на то что участники не были извещены о проведении собрания (Постановления ФАС Центрального округа от 24.07.2006 по делу N А09-15790/05-19, ФАС Московского округа от 08.08.2007, 13.08.2007 N КГ-А41/7781-07 по делу N А41-К1-1617/07).

Кроме того, как следует из п. 8 ст. 37 Закона N 14-ФЗ, если для изменения устава общества вполне достаточно, чтобы за соответствующее решение проголосовало не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества (если необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не предусмотрена уставом общества), то изменения в учредительный договор возможно внести только единогласным решением всех участников общества.

В соответствии со ст. 17 Закона N 14-ФЗ увеличение уставного капитала общества допускается только после его полной оплаты. При этом увеличение уставного капитала общества может осуществляться за счет имущества общества, и (или) за счет дополнительных вкладов участников общества, и (или), если это не запрещено уставом общества, за счет вкладов третьих лиц, принимаемых в общество.

На основании ст. 19 Закона N 14-ФЗ можно заключить, что увеличение уставного капитала за счет внесения дополнительных вкладов его участниками может иметь два варианта:

- дополнительные вклады вносятся всеми участниками общества;

- дополнительный вклад вносится только одним участником по заявлению (или некоторыми участниками), если это не запрещено уставом общества.

Если дополнительные вклады вносятся всеми участниками общества, решение об увеличении уставного капитала принимается на общем собрании участников общества большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества (если необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не предусмотрена уставом общества) (п. 1 ст. 19 Закона N 14-ФЗ).

Таким решением должна быть определена общая стоимость дополнительных вкладов, а также установлено единое для всех участников общества соотношение между стоимостью дополнительного вклада участника общества и суммой, на которую увеличивается номинальная стоимость его доли. Указанное соотношение устанавливается исходя из того, что номинальная стоимость доли участника общества может увеличиваться на сумму, равную или меньшую стоимости его дополнительного вклада.

Дополнительный вклад может быть внесен участниками общества в течение двух месяцев со дня принятия решения общего собрания участников об увеличении уставного капитала, если иной срок не установлен в уставе общества или в решении общего собрания участников общества. Внесение вкладов в уставный капитал должно быть документально оформлено. Далее участники должны утвердить итоги внесения вклада в уставный капитал. Так, согласно абз. 3 п. 1 ст. 19 Закона N 14-ФЗ не позднее месяца со дня окончания срока внесения дополнительных вкладов общее собрание участников общества должно принять решение об утверждении итогов внесения дополнительных вкладов участниками общества и о внесении в учредительные документы общества изменений, связанных с увеличением размера уставного капитала общества и увеличением номинальной стоимости долей участников общества, внесших дополнительные вклады, а в случае необходимости также изменений, связанных с изменением размеров долей участников общества.

Затем следует государственная регистрация изменений учредительных документов. Документы для государственной регистрации изменений в учредительных документах общества, а также документы, подтверждающие внесение дополнительных вкладов участниками общества, должны быть представлены органу, осуществляющему государственную регистрацию юридических лиц, в течение месяца со дня принятия решения об утверждении итогов внесения дополнительных вкладов участниками общества и о внесении соответствующих изменений в учредительные документы общества.

Указанные изменения в учредительных документах общества приобретают силу для участников общества и третьих лиц со дня их государственной регистрации органом, осуществляющим государственную регистрацию юридических лиц.

При этом в случае несоблюдения сроков, предусмотренных для утверждения итогов внесения дополнительных вкладов и для представления документов в орган, осуществляющий государственную регистрацию изменений в учредительных документах общества, увеличение уставного капитала общества признается несостоявшимся.

На данное обстоятельство было обращено внимание и в п. 10 Постановления N 90/14, в котором, в частности, было указано, что несоблюдение сроков, т. е. срока созыва общего собрания по утверждению итогов внесения дополнительных вкладов, а также срока передачи регистрирующему органу документов, необходимых для регистрации изменений, вносимых в учредительные документы общества, влечет признание увеличения уставного капитала несостоявшимся. При этом при фактическом внесении участниками соответствующих вкладов они в этом случае подлежат возврату им в разумный срок.

Здесь же стоит отметить, что фактически без ответа остается вопрос о последствиях в случае, если кто-то из участников так свой дополнительный вклад и не внесет. К сожалению, и в этом случае приходится констатировать наличие противоречивой арбитражной практики. Так, в ряде случаев судами отмечается, что доля участника общества, не внесшего дополнительный вклад, остается прежней, и единственным основанием, могущим повлечь признание увеличения уставного капитала несостоявшимся, является нарушение сроков внесения вкладов (Постановления ФАС Западно-Сибирского округа от 10.10.2006 N Ф04-4196/2006(26415-А03-11) по делу N А03-11653/05-8, ФАС Московского округа от 13.02.2008 N КГ-А40/53-08 по делу N А40-14073/07-138-85). Вместе с тем есть и иные решения судов, в которых, в частности, делается вывод, что несоблюдение сроков внесения дополнительных вкладов отдельными участниками общества влечет признание увеличения уставного капитала несостоявшимся. Причем, как было отмечено судом, принятие решения об утверждении итогов внесения дополнительных вкладов при условии внесения дополнительного вклада одним из участников общества фактически означает увеличение уставного капитала общества за счет внесения дополнительного вклада отдельным участником, что в соответствии с п. 2 ст. 19 Закона N 14-ФЗ требует единогласного решения всех участников общества (Постановление ФАС Уральского округа от 22.11.2006 N Ф09-10352/06-С5 по делу N А60-9854/06).

Если дополнительный вклад вносится одним или несколькими участниками общества (такой вариант увеличения уставного капитала не должен быть запрещен уставом общества), то, как следует из п. 2 ст. 19 Закона N 14-ФЗ, решение об увеличении уставного капитала за счет внесения дополнительного вклада только одним участником общества (или несколькими) должно быть принято всеми участниками общества единогласно. Обратим внимание на то, что данная норма является императивной.

В заявлении участника общества должны быть указаны размер и состав вклада, порядок и срок его внесения, а также размер доли, которую участник общества хотел бы иметь в уставном капитале общества. В заявлении могут быть указаны и иные условия внесения вклада в общество.

Одновременно с решением об увеличении уставного капитала общества на основании заявления участника общества (заявлений участников общества) о внесении им дополнительного вклада должно быть принято решение о внесении в учредительные документы общества изменений, связанных с увеличением размера уставного капитала общества и увеличением номинальной стоимости доли участника общества (участников общества), подавшего заявление о внесении дополнительного вклада, а в случае необходимости также изменений, связанных с изменением размеров долей участников общества. При этом номинальная стоимость доли каждого участника общества, подавшего заявление о внесении дополнительного вклада, увеличивается на сумму, равную или меньшую стоимости его дополнительного вклада.

Документы для государственной регистрации изменений в учредительных документах общества, а также документы, подтверждающие внесение дополнительных вкладов участниками общества в полном размере, должны быть представлены органу, осуществляющему государственную регистрацию юридических лиц, в течение месяца со дня внесения в полном размере дополнительных вкладов всеми участниками общества, подавшими заявления, но не позднее шести месяцев со дня принятия решений общего собрания участников общества. Указанные изменения в учредительных документах приобретают силу для участников общества и третьих лиц со дня их государственной регистрации органом, осуществляющим государственную регистрацию юридических лиц.

В случае несоблюдения сроков увеличение уставного капитала общества признается несостоявшимся.

В отношении налоговых последствий для участников и общества при увеличении уставного капитала общества отметим следующее.

В соответствии с пп. 4 п. 3 ст. 39 Налогового кодекса РФ не признается реализацией товаров (работ, услуг) передача имущества, если такая передача носит инвестиционный характер (в частности, вклады в уставный (складочный) капитал хозяйственных обществ и товариществ, вклады по договору простого товарищества (договору о совместной деятельности), паевые взносы в паевые фонды кооперативов).

Поэтому внесение участниками дополнительных вкладов в уставный капитал общества не признается реализацией товаров (работ, услуг) и, соответственно, не подлежит обложению НДС (пп. 1 п. 2 ст. 146 НК РФ).

Что касается налога на прибыль, то согласно пп. 3 п. 1 ст. 251 НК РФ при определении налоговой базы не учитываются доходы в виде имущества, имущественных прав или неимущественных прав, имеющих денежную оценку, которые получены в виде взносов (вкладов) в уставный (складочный) капитал (фонд) организации (включая доход в виде превышения цены размещения акций (долей) над их номинальной стоимостью (первоначальным размером).

Таким образом, увеличение уставного капитала общества с ограниченной ответственностью на основании решения общего собрания участников путем дополнительного привлечения в уставный капитал средств участников не учитывается при определении налоговой базы по налогу на прибыль.

Кроме того, с 1 января 2008 г. в налогооблагаемую базу по налогу на прибыль также не включаются суммы НДС, подлежащие налоговому вычету у принимающей организации в соответствии с гл. 21 НК РФ при передаче имущества, нематериальных активов и имущественных прав в качестве вклада в уставный (складочный) капитал хозяйственных обществ и товариществ или паевых взносов в паевые фонды кооперативов (пп. 3.1 п. 1 ст. 251 НК РФ).

Напомним, что в данном случае фактически идет речь о пп. 1 п. 3 ст. 170 НК РФ, в соответствии с которым суммы налога, принятые к вычету налогоплательщиком по товарам (работам, услугам), в том числе по основным средствам и нематериальным активам, имущественным правам, подлежат восстановлению налогоплательщиком в случае передачи имущества, нематериальных активов и имущественных прав в качестве вклада в уставный (складочный) капитал хозяйственных обществ и товариществ или паевых взносов в паевые фонды кооперативов.

Суммы налога, подлежащие восстановлению, не включаются в стоимость имущества, нематериальных активов и имущественных прав и подлежат налоговому вычету у принимающей организации. При этом сумма восстановленного налога указывается в документах, которыми оформляется передача указанных имущества, нематериальных активов и имущественных прав.

Например, если в качестве дополнительного вклада участник вносит в уставный капитал имущество, по которому им был принят к вычету НДС, то он подлежит восстановлению и "передаче" принимающей стороне, которая впоследствии уже сама примет сумму НДС к вычету.

Обратим внимание на то, что восстановлению подлежат суммы налога в размере, ранее принятом к вычету, а в отношении основных средств и нематериальных активов - в размере суммы, пропорциональной остаточной (балансовой) стоимости без учета переоценки.

Что касается участника общества, который на основании решения общего собрания вносит дополнительный вклад в уставный капитал общества, то если речь идет об организации, то на основании п. 3 ст. 270 НК РФ взнос в уставный капитал не учитывается при определении налоговой базы по налогу на прибыль. То есть расходы организации в виде взноса в уставный капитал общества не уменьшают налоговую базу при исчислении налога на прибыль.

Далее остановимся на возможных последствиях, если участниками общества будет принято решение об уменьшении уставного капитала.

Как следует из ст. 20 Закона N 14-ФЗ, общество вправе, а в случаях, предусмотренных Законом N 14-ФЗ, обязано уменьшить свой уставный капитал.

Другими словами, участники общества вправе в любой момент времени принять решение об уменьшении размера уставного капитала.

При этом следует учитывать, что Закон N 14-ФЗ запрещает уменьшение уставного капитала общества, если в результате этого его размер станет меньше минимального размера уставного капитала, определенного в соответствии со ст. 14 Закона на дату представления документов для государственной регистрации соответствующих изменений, вносимых в устав (а не на дату государственной регистрации общества) (п. 11 Постановления N 90/14).

Помимо того, что участникам общества предоставлено право на уменьшение размера уставного капитала, при наличии ряда оснований это является и обязанностью. Так, общество обязано уменьшить свой уставный капитал, в частности:

- в случае неполной оплаты уставного капитала в течение года с момента государственной регистрации общества. Уменьшение уставного капитала производится до фактически оплаченного его размера (если в связи с неполной оплатой уставного капитала не будет принято решение о ликвидации общества);

- если по окончании второго и каждого последующего финансового года стоимость чистых активов общества окажется меньше его уставного капитала. Размер уставного капитала уменьшается в этих случаях до уровня, не превышающего стоимость чистых активов.

Причем, если стоимость чистых активов общества, обязанного в силу Закона N 14-ФЗ уменьшить свой уставный капитал, окажется ниже минимального уровня, предусмотренного ст. 14 Закона N 14-ФЗ на дату государственной регистрации (создания) этого общества, оно подлежит ликвидации.

Уменьшение уставного капитала общества может осуществляться путем уменьшения номинальной стоимости долей всех участников общества в уставном капитале общества и (или) погашения долей, принадлежащих обществу.

Уменьшение уставного капитала общества путем уменьшения номинальной стоимости долей всех участников общества должно осуществляться с сохранением размеров долей всех участников общества.

На практике организации редко прибегают к добровольному уменьшению размера уставного капитала, так как обычно это воспринимается негативно контрагентами и, как правило, свидетельствует о наличии финансовых проблем в организации. Независимо от причин уменьшения уставного капитала это в первую очередь затрагивает интересы кредиторов, так как изменяется степень обеспечения обязательств общества в сторону увеличения риска и уменьшения имущественного обеспечения.

В связи с этим для защиты интересов кредиторов законодателем предусмотрен порядок их оповещения организацией, уменьшающей уставный капитал.

Так, в течение тридцати дней с даты принятия решения об уменьшении своего уставного капитала общество обязано письменно уведомить об уменьшении уставного капитала общества и о его новом размере всех известных ему кредиторов общества, а также опубликовать в органе печати, в котором публикуются данные о государственной регистрации юридических лиц, сообщение о принятом решении.

При этом кредиторы общества вправе в течение тридцати дней с даты направления им уведомления или в течение тридцати дней с даты опубликования сообщения о принятом решении письменно потребовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств общества и возмещения им убытков (п. 4 ст. 20 Закона N 14-ФЗ).

Таким образом, добровольное уменьшение уставного капитала может привести к тому, что обязательства организации перед кредиторами должны быть исполнены досрочно, причем с компенсацией контрагентам убытков, которые могут возникнуть при досрочном прекращении обязательств.

Очевидно, что если организация имеет большую кредиторскую задолженность, то после объявления об уменьшении уставного капитала она может не справиться с погашением всех своих обязательств, которые фактически должны быть исполнены одновременно, что может привести к ее банкротству.

С другой стороны, потребовать от общества досрочного прекращения или исполнения обязательства является правом кредитора, а не обязанностью. Поэтому принятие решения об уменьшении уставного капитала не означает, что кредиторы в обязательном порядке предъявят свои требования организации.

Обратим внимание на то, что государственная регистрация уменьшения уставного капитала общества осуществляется только при представлении доказательств уведомления об этом кредиторов (наличие письменных оповещений кредиторов и опубликованное заявление общества об уменьшении своего уставного капитала).

Что касается налоговых последствий при уменьшении уставного капитала, отметим следующее.

В соответствии с п. 16 ст. 250 НК РФ внереализационными доходами налогоплательщика, учитываемыми при формировании налогооблагаемой прибыли, признаются, в частности, доходы в виде сумм, на которые в отчетном (налоговом) периоде произошло уменьшение уставного (складочного) капитала (фонда) организации, если такое уменьшение осуществлено с одновременным отказом от возврата стоимости соответствующей части взносов (вкладов) акционерам (участникам) организации (за исключением случаев, предусмотренных в пп. 17 п. 1 ст. 251 НК РФ).

Как следует из пп. 17 п. 1 ст. 251 НК РФ, при определении налоговой базы по налогу на прибыль не учитываются доходы в виде сумм, на которые в отчетном (налоговом) периоде произошло уменьшение уставного (складочного) капитала организации в соответствии с требованиями законодательства РФ.

Таким образом, можно сделать вывод, что сумма уменьшения уставного капитала общества будет считаться внереализационным доходом последнего и учитываться в целях налогообложении прибыли только в случае, если уставный капитал уменьшается в добровольном порядке (т. е. не на основании обязательных требований законодательства), при этом уменьшение уставного капитала не сопровождается соответствующей выплатой (возвратом) стоимости части вклада участникам общества.

Если же уменьшение уставного капитала было произведено в соответствии с требованиями законодательства РФ (например, если по окончании финансового года стоимость чистых активов общества оказалась меньше его уставного капитала), то при условии государственной регистрации такого изменения в установленном порядке доходы в виде сумм, на которые в отчетном (налоговом) периоде произошло уменьшение уставного капитала общества с ограниченной ответственностью, не учитываются для целей налогообложения прибыли организации (Письмо Минфина России от 28.03.2008 N 03-03-06/1/209).

Если в результате добровольного уменьшения уставного капитала общество выплатит своим участникам средства, полученные в результате такого уменьшения, то доход будет не у общества, а у самого участника.

Как отмечено, в частности, в Письме Минфина России от 10.11.2006 N 03-03-04/1/749, указанные средства следует считать доходом, который подлежит налогообложению налогом на прибыль в общеустановленном порядке. При этом не подлежат налогообложению суммы, полученные участником только в случае, предусмотренном пп. 4 п. 1 ст. 251 НК РФ, а именно при выходе участника из хозяйственного общества либо при распределении имущества ликвидируемого хозяйственного общества между его участниками, причем в пределах внесенного вклада участником общества (Письмо Минфина России от 10.05.2006 N 03-03-04/1/428).

Таким образом, если общество не ликвидируется и организация-участник не выходит из состава участников общества, то полученные организацией-участником средства в виде части стоимости первоначального взноса в уставный капитал ООО вследствие его уменьшения подлежат обложению налогом на прибыль (Письмо УФНС России по г. Москве от 14.12.2007 N 20-12/119673).

При этом в ст. 251 НК РФ приведен закрытый перечень доходов, не учитываемых при определении налоговой базы по налогу на прибыль, и в этом перечне нет норм, позволяющих не учитывать при налогообложении прибыли указанный вид доходов.

Если участником общества является физическое лицо, то при получении от общества денежных средств, на сумму которых был уменьшен уставный капитал, вся сумма полученного дохода подлежит налогообложению НДФЛ без применения каких-либо вычетов, уменьшающих налоговую базу.

На это, в частности, было обращено внимание УФНС России по г. Москве в Письме от 13.06.2007 N 28-11/055629: на основании п. 1 ст. 210 НК РФ при определении налоговой базы учитываются все доходы налогоплательщика, полученные им как в денежной, так и в натуральной формах или право на распоряжение которыми у него возникло, а также доходы в виде материальной выгоды, определяемой в соответствии со ст. 212 НК РФ.

Согласно абз. 2 пп. 1 п. 1 ст. 220 НК РФ при продаже доли (ее части) в уставном капитале организации налогоплательщик вправе уменьшить сумму своих облагаемых налогом доходов на сумму фактически произведенных им и документально подтвержденных расходов, связанных с получением этих доходов.

При этом аналогичной нормы, позволяющей уменьшить сумму дохода, полученного в виде денежных средств в связи с уменьшением уставного капитала общества, на сумму произведенных налогоплательщиком расходов, НК РФ не предусмотрено (Письмо Минфина России от 07.05.2007 N 03-04-06-01/144).

Вместе с тем возможно иное мнение, согласно которому в связи с тем, что физическому лицу возвращается часть его первоначального взноса, внесенного в уставный капитал ООО, экономическая выгода у него не возникает. Поэтому сумма денежных средств (стоимость имущества), выплачиваемая обществом своему участнику в связи с решением об уменьшении уставного капитала, не является доходом физического лица, облагаемым НДФЛ.

Таким образом, на основании вышеизложенного можно сделать следующий вывод.

Общество несет ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом, составной частью которого является уставный капитал. Поэтому в отсутствие иного имущества именно уставный капитал призван обеспечить финансовые требования кредиторов общества. В связи с этим чем выше размер уставного капитала, тем больше вероятность того, что все требования будут удовлетворены в полном объеме, что, во-первых, не приведет к банкротству компании, а во-вторых, размер чистых активов после погашения долговых обязательств не поставит вопрос о ликвидации организации. С другой стороны, в случае финансового кризиса организации при отсутствии иного имущества и при наличии минимально возможного уставного капитала в размере 10 000 руб. именно в этой сумме требования кредиторов будут удовлетворены, а все остальные требования будут считаться погашенными. Если участники общества решат увеличить размер уставного капитала общества, то следует учитывать, что необходимо соблюсти порядок и сроки, установленные действующим законодательством. При этом дополнительный вклад, внесенный участником в уставный капитал общества, не включается в налоговую базу при исчислении налога на прибыль ни у передающей, ни у принимающей стороны.

Что касается уменьшения уставного капитала общества, то на практике это, как правило, воспринимается негативно контрагентами организации и нередко свидетельствует о наличии финансовых проблем у организации. Причем отметим, что даже добровольное уменьшение уставного капитала может привести к тому, что обязательства компании перед кредиторами должны быть исполнены досрочно, причем с компенсацией контрагентам убытков, которые могут возникнуть при досрочном прекращении обязательств. Совершенно очевидно, что если компания имеет большую кредиторскую задолженность, то после объявления об уменьшении уставного капитала она просто может не справиться с погашением всех своих обязательств, которые фактически должны быть исполнены одновременно, что может привести к банкротству организации. С другой стороны, потребовать от общества досрочного прекращения или исполнения обязательства является правом кредитора, а не его обязанностью. Поэтому принятие решения об уменьшении уставного капитала не означает, что все кредиторы в обязательном порядке предъявят свои требования организации. Что касается налогообложения, то в случае добровольного уменьшения уставного капитала и, соответственно, выплаты сумм участникам общества, на которые уставный капитал был уменьшен, у участников автоматически возникает налогооблагаемый доход. Если же уменьшение уставного капитала не сопровождается выплатами участникам общества, налогооблагаемый доход возникает у общества.

Н. В.Вахитова

Аудиторская компания "Верген Аудит"

28.08.2008