Вправе ли налоговый орган доначислить сумму НДФЛ налоговому агенту расчетным путем на основании имеющейся у него информации о налогоплательщике, а также данных об иных аналогичных налогоплательщиках?

Ответ: Налоговыми агентами, согласно п. 1 ст. 24 Налогового кодекса РФ, признаются лица, на которых в соответствии с НК РФ возложены обязанности по исчислению, удержанию у налогоплательщика и перечислению налогов в бюджетную систему РФ.

Налоговые органы на основании пп. 7 п. 1 ст. 31 НК РФ определяют суммы налогов, подлежащие уплате налогоплательщиками в бюджетную систему РФ, расчетным путем на основании имеющейся у них информации о налогоплательщике, а также данных об иных аналогичных налогоплательщиках в случаях отказа налогоплательщика допустить должностных лиц налогового органа к осмотру производственных, складских, торговых и иных помещений и территорий, используемых налогоплательщиком для извлечения дохода либо связанных с содержанием объектов налогообложения, непредставления в течение более двух месяцев налоговому органу необходимых для расчета налогов документов, отсутствия учета доходов и расходов, учета объектов налогообложения или ведения учета с нарушением установленного порядка, приведшего к невозможности исчислить налоги.

Ответственность налогового агента за невыполнение обязанности по удержанию и (или) перечислению налогов установлена ст. 123 НК РФ. Неправомерное неперечисление (неполное перечисление) сумм налога, подлежащего удержанию и перечислению налоговым агентом, влечет взыскание штрафа в размере 20 процентов от суммы, подлежащей перечислению.

ФНС России в Письме от 26.02.2007 N 04-1-02/145@ "Об ответственности налогового агента за неперечисление налога в установленный срок" сообщает, что неправомерное неперечисление (неполное перечисление) сумм налога, подлежащего удержанию и перечислению налоговым агентом, т. е. налоговое правонарушение, предусмотренное ст. 123 НК РФ, имеет место при удержании у налогоплательщика, но неперечислении в установленный НК РФ срок налога, независимо от последующего перечисления налоговым агентом таких сумм налога в более поздние сроки, в том числе во время или после выездной налоговой проверки.

ВАС РФ в Постановлении от 28.02.2001 N 5 указал, что правонарушение, предусмотренное ст. 123 НК РФ, может быть вменено налоговому агенту только в том случае, если он имел возможность удержать налог у налогоплательщика, имея в виду, что удержание осуществляется из выплачиваемых налогоплательщику денежных средств.

ФАС Северо-Кавказского округа в Постановлении от 05.02.2007 N Ф08-181/2007-72А указал на то, что не допускается доначисление налоговому агенту неисчисленного и неудержанного НДФЛ, поскольку нормы НК РФ, регулирующие порядок уплаты налогов, установленные для налогоплательщиков, применяются к налоговым агентам только в отношении удержанных с налогоплательщиков сумм налогов. Аналогичная позиция отражена в Постановлениях ФАС Северо-Кавказского округа от 20.08.2007 N Ф08-5163/2007-1962А; ФАС Дальневосточного округа от 01.08.2007 N Ф03-А73/07-2/2900, от 04.10.2006 N Ф03-А73/06-2/3247; ФАС Поволжского округа от 21.09.2005 N А06-425у/4-13/05.

Однако существует решение суда, согласно которому налоговому агенту были доначислены налог и пени расчетным путем. ФАС Поволжского округа в Постановлении от 31.07.2007 N А72-529/07-12/4, сославшись на пп. 7 п. 1 ст. 31 НК РФ, указал, что налоговые органы вправе определять суммы налогов расчетным путем на основании имеющихся данных об иных аналогичных налогоплательщиках в случае ведения учета с нарушением установленного порядка, приведшего к невозможности исчислить налоги.

Таким образом, налоговый орган не вправе доначислить НДФЛ налоговому агенту расчетным путем, поскольку налоговое правонарушение налогового агента имеет место при удержании у налогоплательщика, но неперечислении в установленный НК РФ срок налога.

Ю. М.Лермонтов

Минфин России

29.08.2008