Имеет ли право организация учесть в целях исчисления налога на прибыль расходы на производство сувенирной рекламной продукции с эмблемой организации, подаренной представителям других организаций в ходе проведения деловых встреч?

Ответ: Сразу отметим, что Налоговый кодекс РФ прямо не называет расходы на изготовление (производство) сувенирной рекламной продукции ни в перечне рекламных расходов, ни в перечне представительских расходов.

При этом в соответствии с пп. 28 п. 1 ст. 264 НК РФ к прочим расходам, связанным с производством и реализацией, относятся расходы на рекламу производимых (приобретенных) и (или) реализуемых товаров (работ, услуг), деятельности налогоплательщика, товарного знака и знака обслуживания, включая участие в выставках и ярмарках.

Согласно ст. 3 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" под рекламой понимается информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

Федеральная антимонопольная служба, в свою очередь, разъяснила, что в данной норме под неопределенным кругом лиц понимаются те лица, которые не могут быть заранее определены в качестве получателя рекламной информации и конкретной стороны правоотношения, возникающего по поводу реализации объекта рекламирования.

Такой признак рекламной информации, как предназначенность ее для неопределенного круга лиц, означает отсутствие в рекламе указания о некоем лице или лицах, для которых реклама создана и на восприятие которых реклама направлена.

Соответственно, распространение такой неперсонифицированной информации о лице или товаре должно признаваться распространением среди неопределенного круга лиц, в том числе в случаях распространения сувенирной продукции с логотипом организации в качестве подарков, поскольку заранее невозможно определить всех лиц, до которых такая информация будет доведена (Письмо ФАС России от 05.04.2007 N АЦ/4624).

Данная информация была принята во внимание ФНС России (Письмо от 25.04.2007 N ШТ-6-03/348@).

Таким образом, стоимость сувенирной продукции, содержащей символику организации и передаваемой в соответствии с обычаем делового оборота в целях установления и (или) поддержания взаимного сотрудничества представителям других организаций, может быть учтена при исчислении налоговой базы по налогу на прибыль в качестве расходов на рекламу. Именно такой вывод сделан московскими налоговиками в Письме УФНС России по г. Москве от 30.04.2008 N 20-12/041966.2.

При этом стоит обратить внимание на еще один вывод московских налоговиков. По их мнению, если сувенирная продукция с символикой вручается во время официального приема представителям организаций-контрагентов, участвующим в переговорах в целях установления и (или) поддержания взаимного сотрудничества, ее стоимость при исчислении налоговой базы по налогу на прибыль рассматривается в качестве представительских расходов.

Логика здесь следующая: если сувенирная продукция вручается любым представителям контрагентов, стоимость сувенирной продукции учитывается при исчислении налога на прибыль в качестве рекламных расходов.

Если же сувенирная продукция вручается только определенному контингенту лиц, участвующих в деловых переговорах, круг лиц, которому адресована представляемая информация, становится уже определенным, следовательно, распространение сувенирной продукции уже не будет рекламой.

По нашему мнению, учитывая приведенные выше разъяснения ФАС России, в случае распространения сувенирной продукции на деловых переговорах нельзя утверждать, что рекламная информация предназначена только для определенного круга лиц.

При использовании предметов с нанесенной на них рекламной информацией происходит распространение рекламы и распространяемая таким образом информация будет доступна не только лицу, которому передан носитель рекламной информации, но и всем, с кем взаимодействует данное лицо, т. е. неограниченному кругу лиц. Аналогичный вывод содержится в Постановлении ФАС Московского округа от 23.08.2007 N КА-А40/8398-07.

Поэтому, на наш взгляд, расходы на изготовление сувенирной продукции, распространяемой во время деловых переговоров, при исчислении налога на прибыль следует признавать именно в качестве расходов на рекламу, а не как представительские расходы. Такие расходы признаются в целях налогообложения с учетом установленного в п. 4 ст. 264 НК РФ норматива (1% выручки).

Кроме того, следует учитывать позицию Минфина России, который считает, что расходы на изготовление сувенирной продукции не учитываются в качестве представительских расходов (Письмо Минфина России от 16.08.2006 N 03-03-04/4/136).

Е. Карсетская

Издательско-консалтинговая группа

"АйСи Групп"

20.10.2008