Является ли наличие у работника электронной цифровой подписи обязательным при заключении трудового договора о дистанционной работе?

Ответ: На наш взгляд, наличие цифровой подписи не является обязательным при заключении трудового договора о дистанционной работе. Вместе с тем анализ законодательства не дает однозначного ответа на поставленный вопрос. Соответственно, законность возможности использования иных способов связи может подтвердить только практика применения и толкования гл. 49.1 Трудового кодекса РФ.

Обоснование: В соответствии со ст. 312.1 ТК РФ под дистанционной работой понимается выполнение определенной трудовым договором трудовой функции вне места нахождения работодателя, его филиала, представительства, иного обособленного структурного подразделения при условии использования для выполнения данной трудовой функции и для осуществления взаимодействия между работодателем и работником по вопросам, связанным с ее выполнением, информационно-телекоммуникационных сетей общего пользования, в том числе сети Интернет.

В ч. 4 ст. 312.1 ТК РФ указано, что в случае, если настоящей главой (49.1 ТК РФ) предусмотрено взаимодействие дистанционного работника и работодателя путем обмена электронными документами, используются усиленные квалифицированные электронные подписи дистанционного работника и работодателя. Принимая во внимание, что под электронным документом (п. 11.1 ст. 2 Федерального закона от 27.07.2006 N 149-ФЗ "Об информации, информационных технологиях и о защите информации") понимается документированная информация, предоставленная в электронной форме, то есть в виде, пригодном для восприятия человеком с использованием электронных вычислительных машин, а также для передачи по информационно-телекоммуникационным сетям, электронным документом является практически любое сообщение, направляемое через сеть (электронное письмо, сообщение в программе-мессенджере, по сути, все, что использует читаемую с экрана символьную кодировку). Можно допустить следующее толкование указанных законодательных норм: взаимодействие работника и работодателя невозможно без использования обмена электронными документами, это системообразующий признак дистанционной работы (нет взаимодействия - не должно быть трудового договора о дистанционной работе), взаимодействие посредством обмена электронными документами можно осуществлять только с использованием квалифицированной электронной подписи. Следовательно, отсутствие такой подписи, с точки зрения действующего законодательства, делает невозможным и существование трудового договора о дистанционной работе.

Однако существует ряд моментов, которые мешают согласиться с таким однозначным ответом на поставленный вопрос. Прежде всего, законодатель, определяя порядок взаимодействия сторон трудового договора, использует термин "может":

- ч. 5 ст. 312.1 ТК РФ: если работник должен быть ознакомлен в письменной форме с локальными нормативными актами, приказами (распоряжениями) работодателя, дистанционный работник может быть ознакомлен с ними путем обмена электронными документами;

- ч. 6 ст. 312.1 ТК РФ: если работник вправе или обязан обратиться к работодателю, работник может сделать это в форме электронного документа;

- ст. 312.2 ТК РФ: трудовой договор о дистанционной работе и соглашения об изменении определенных сторонами условий трудового договора о дистанционной работе могут заключаться путем обмена электронными документами.

Тем самым ТК РФ допускает возможность иных способов коммуникации при обмене значимыми кадровыми документами. Прежде всего, почтовыми сообщениями, ведь именно они предусмотрены в качестве факультативного способа связи при обмене электронными документами (ч. 2 ст. 312.2, ч. 2 ст. 312.5 и т. п.). Кроме того, законодатель говорит и о возможности личного обмена документами (ч. 7 ст. 312.2). Все это позволяет заключить, что стороны дистанционного трудового договора при обмене юридически значимыми документами (то есть теми документами, которые влияют на существующие между ними правовые отношения) могут обмениваться ими, минуя электронный документооборот.

С. В.Россол

Московская коллегия адвокатов "КиТ"

20.11.2013