Есть ли право на вычет у налогоплательщика, который получил счет-фактуру от поставщика с выделенной суммой НДС по приобретенным товарам (работам, услугам), операции по реализации которых освобождены от налогообложения в силу ст. 149 НК РФ?

Ответ: Налогоплательщик вправе уменьшить сумму НДС на суммы налога, предъявленные ему продавцом товаров (работ, услуг) (п. 2 ст. 171, п. 1 ст. 172 Налогового кодекса РФ). При этом продавец, реализуя товары (работы, услуги), операции по реализации которых освобождены от налогообложения, должен выставить счет-фактуру без выделения отдельной строкой суммы НДС и сделать в нем соответствующую надпись или поставить штамп "Без НДС" (п. 5 ст. 168 НК РФ). Если продавец по такой операции выставляет счет-фактуру с выделенной суммой НДС, то он должен впоследствии уплатить ее в бюджет (пп. 2 п. 5 ст. 173 НК РФ). Соответственно, сам по себе факт выставления счета-фактуры с выделенной суммой НДС по операциям, не подлежащим обложению НДС, не нарушает интересов участников налоговых правоотношений. Кроме того, право покупателя на вычет предъявленных ему сумм НДС не ставится в зависимость от наличия или отсутствия обязанности продавца по уплате налога в бюджет.

Таким образом, на наш взгляд, налогоплательщик вправе принять к вычету сумму НДС, предъявленную ему продавцом по операциям, не облагаемым НДС.

С этой позицией соглашаются и суды, включая ВАС РФ (см., например, Определение ВАС РФ от 11.02.2008 N 1358/08, Постановления ФАС Центрального округа от 26.07.2007 N А62-4755/2006, от 24.01.2007 N А-62-3073/2006, ФАС Уральского округа от 19.06.2007 N Ф09-4561/07-С2, ФАС Поволжского округа от 01.11.2007 N А65-7529/07-23, ФАС Северо-Западного округа от 16.10.2007 N А42-2888/2007).

Вместе с тем Минфин России придерживается иной точки зрения (Письмо от 10.10.2008 N 03-07-07/104), в соответствии с которой в данном случае не имеется оснований для принятия к вычету суммы НДС покупателем.

Таким образом, вероятность претензий со стороны налоговых органов в этом случае велика.

С. А.Щигарев

Издательство "Главная книга"

12.11.2008